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32 MÉMENTOS LMD - DROIT DES SOCIÉTÉS ET DES GROUPES C - Les personnes morales Toute personne morale de droit privé peut, normalement, devenir associé d'une société. Les personnes morales de droit public appellent des distinctions : si l'État peut souscrire librement au capital de sociétés quelconques (encore qu'une loi soit nécessaire s'il veut en acquérir le contrôle), il n'en va pas de même des collectivités locales qui ont besoin, pour prendre une participation dans une société, d'un décret pris en Conseil d'État sauf s'il s'agit d'une Société d'économie mixte (SEM) dans laquelle elles peuvent librement investir. 2 * CONSENTEMENT Le consentement des associés est une condition essentielle du contrat de société. A - L'existence du consentement L'existence de la société postule une rencontre des volontés des premiers associés sur ce point. Cette exigence permet de distinguer le contrat de société du simple projet dans lequel les parties envisagent éventuellement de s'engager sans être cependant d'accord sur les éléments essentiels de la future personne morale. Elle le distingue aussi de la simple promesse de société qui est une convention au terme de laquelle son débiteur s'engage à s'associer. L'absence de volonté réelle permet de caractériser les sociétés fictives qui sont nulles. B - La sincérité du consentement Le consentement des associés doit, de surcroît, être sincère ; cela signifie que les parties ne doivent pas, sous couvert d'un contrat de société, avoir eu pour objectif de conclure une autre convention (par exemple, un contrat de vente, un contrat de travail ou une donation). Dans de telles hypothèses, les règles de droit commun de la simulation trouvent à s'appliquer (C. civ., art. 1321) : primauté de l'acte secret entre les parties, tandis que les tiers auront le choix de faire primer l'acte apparent. C - L'intégrité du consentement Le consentement de chaque associé doit être exempt de vices (C. civ., art. 1109). Seule l'erreur sur la substance (erreur sur la nature du contrat ou la forme de la société) et sur la personne (dans les sociétés fortement imprégnées d'intuitu personae ou à responsabilité illimitée) peut vicier le consentement (C. civ., art. 1110). Quant au dol, son appréciation renvoie aux manœuvres frauduleuses voire au mensonge ou à la rétention d'information dont peut être victime une personne entrée en société (C. civ., art. 1116).

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