Anthologie du droit - Méthode d'interprétation et sources en droit privé positif - Tome 2 - 239

LE MOuVEMENT Du « FREIES RECHT » (LIBRE DROIT) DANS LES PAYS AuSTRO-ALLEMANDS

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C'était H. Dernburg, critiquant les abstractions de la logique et prônant la fantaisie, c'est-à-dire le sentiment populaire (das Gemüth des Volkes), où il voyait la
source profonde du droit92. C'était J. Kohler, poursuivant et développant la campagne, déjà entreprise par lui, en faveur d'un élargissement des méthodes93. C'était
E. Zitelmann, qui signalait, parmi les dangers, du prochain Code civil allemand,
pour la science du droit, l'interprétation littérale, documentaire, étroite, et indiquait les moyens d'y obvier, non sans insister sur le côté technique de la jurisprudence94. C'était E. Steinbach, président de chambre au Tribunal supérieur de
Vienne, qui relevait, avec complaisance, la grande latitude, laissée au juge, par
certains articles du nouveau Code civil allemand95.
Depuis longtemps, d'ailleurs, le philosophe W. Wundt, avait signalé les abus
de logique dans la science du droit, et annoncé le mouvement contraire, qui se
dessinait chez les nouveaux jurisconsultes96.
D'un autre côté, il convient de citer aussi les travaux d'E. Danz, qui, parti de
l'interprétation des actes juridiques, et visant à la diriger d'après les réalités de la
vie des affaires et les usages du commerce, plutôt que suivant l'intention, toujours
quelque peu obscure ou équivoque, de leurs auteurs, arrivait à étendre les mêmes
idées à l'interprétation des lois, de façon à la dégager des abstractions, pour la
rapprocher de la vie97.
En même temps se poursuivaient, sur le droit coutumier, des études, destinées à en maintenir l'influence, en dépit de l'importance, toujours plus grande, de
la législation d'Empire98. - Et, les recherches de R. Stammler, si brillamment
92. H.  Dermburg, Die Phantasie im Recht (Vortrag, am 21 März 1894, in der Wiener juristischen Gesellschaft), Berlin, H. W. Müller, 1894.
93. J. Kohler, dans Kritische Vierteljahresschrift für Gesetzgebung und Rechtswissenschaft, 1894,
t. XXXVI, p. 515-517 et dans Juristisches Litteraturblalt, 1895, p. 198-200. - Comp. ci-dessus, t. II,
p. 350, texte et notes 3-8 (n° 210).
94. E. Zitelmann, Die Gefahren des bürgerlichen Gesetzbuches für die Rechtswissenschaft, Rede
zur Feier des 27 Januar 1896, in Bonn (voy. surtout, p. 9-24). - Adde. du même : Zur Begrüssung des
nemen Gesetzbuches, dans Deutsche Juristen-Zeitung, 1900, t. V, p. 2-6 (voy. surtout p. 2, col. 2 ; p. 4,
col. 1-2 ; p.  5, col. 1-2). - Voy. déjà, du même auteur : Irrtum and Rechtsgeschäft.  Eine psychologisch-juristische untersuchung, Leipzig, Duncker u. Humblot, 1879, passim, notamment Einleilung.
III. Méthode, p.  14-26, et, plus loin, p.  200 et sq.  (sur les rapports des concepts juridiques avec les
réalités ; - importance de la psychologie pour le droit positif).
95. E.  Steinbach, Die « guten Sitten » im Recht, dans Deutsche Juristen-Zeitung, 1899, t.  IV,
p. 47-50 (voy. surtout, p. 49, col. 2 et p. 50, col. 1), - Comp., du même : Die Moral als Schranke des
Rechtserwerbs und der Rechtsausübung, Wien, Manz, 1898, p. 82 et sq. ; p. 100 et sq. - Treu und Glauben im Verkehr, Wien, Manz, 1900.
96. W. Wundt, Logik, Stuttgart, F. Enke, 2 A., Bd. II, Abt. 2, vol. III, p. 559-560 (la 1re édition
date de 1880) ; 3 A., 1908. p. 594-595. - Adde : O. Fischer, Rechtsforschung und Rechtsunterricht auf
den deutschen Universitäten, Berlin, Asher u. C°, 1893, p.  7-8 et p.  14 (I. Rechtsforschung und
Rechtsstudium im Allgemeinen). - Schuppe, Die metaphysisch-naturwissenschaftliche Richtung in der
Jurisprudenz, dans Grüchot's Beiträge, t. 34, p. 1 et sq.
97. E. Danz : Die Auslegung der Rechtsgeschäfte, Zugleich ein Beitrag znr Rechts = und Thatfrage, Jena, Fischer, 1 A., 1897 (3 A., 1911). - Gesetz-Auslegung und das Leben, dans Zeitschrift für
das Privat-und öffentliche Recht, de Grünhut, 1897, t. 24, p. 611-620. - Laienverstand und Rechtsprechung (§§ 157, 242 B. G. B.), dans Jherings Jahrbücher, 1898, t. XXXVIII, p. 373-500. - Adde, plus
tard : Rechtsprechung nach der Volksanschauung und nach dern Gesetz. Ein Beitrag zur Lehre vom
Gewohnheitsrecht und zur Gesetzauslegung, dans Jherings Jahrbücher, 1908. t. LIV, p. 1-82. - Einführung in die Rechtsprechung. Anleitung für junge Juristen, Jena, 1912.
98. Voy. notamment ; P.  Kaückmann, Das Gewohnheitsrecht und das B. G.  B., dans Jherings
Jahrbächer, 1898, t.  38, p.  191-210. - W.  Knitschky, Gewohnheitsrecht und Gerichtsgebrauch, dans
Archiv für öffentliches Recht, 1898, t. XIII, p. 161-252. - Bruno sChmiDt, Das Gewohnheitsrecht als



Anthologie du droit - Méthode d'interprétation et sources en droit privé positif - Tome 2

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