Anthologie du droit - Méthode d'interprétation et sources en droit privé positif - Tome 2 - 250

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MÉTHODE D'INTERPRÉTATION ET SOURCES EN DROIT PRIVÉ POSITIF

applique et doit appliquer la loi. Il ne touchait, qu'occasionnellement, la question
des limites aux pouvoirs du juge, qui demeure le point capital du mouvement du
« freies Recht »182. Pourtant, son thème propre devait fatalement l'amener, à envisager le problème, plus large, de la situation de l'interprète, en face du droit positif, qu'il doit dégager et mettre en œuvre. En réalité, à la suite de considérations
intéressantes, sur l'application du droit aux différentes époques et en divers
pays183, il s'attache surtout à élucider la question de savoir, quels facteurs psychiques entrent en activité chez le juge (considéré comme le centre de la méthodique juridique), dans l'application du droit184, pour apprécier la valeur de chacun d'eux. Et, il analyse successivement les divers éléments de cette activité, intellectuels, logiques, moraux, volontaires, pour faire une place éminente à l'appréciation des valeurs, où il paraît voir le critérium capital de toute décision juridique, et ne condamner absolument que l'intervention du pur sentiment185. Après
quoi, il passe en revue et critique les moyens traditionnels de l'interprétation
juridique186 il conclut qu'on a exagéré singulièrement la part de la loi dans l'application du droit,' qu'il convient, en revanche, de reconnaître le rôle prépondérant du juge, à condition d'assurer, par un bon recrutement, la forte personnalité
de celui-ci187. - Finalement, s'il y avait, clairsemées dans ce travail, quelques vues
intéressantes, sur certains points contigus au thème de la méthode juridique, il
n'en ressortait aucune direction précise, touchant la façon de suppléer aux défaillances du système traditionnel.
216. Le manifeste de Gnæus Flavius (H.-u. Kantorowicz)188 est d'une toute
autre allure. - Certes, on ne peut dire, qu'il ait apporté, dans le débat, des clartés
vraiment nouvelles, ni qu'il ait fourni méthodiquement des moyens précis de réaliser
le but, jusqu'alors seulement entrevu. À vrai dire, l'auteur n'a pas cette prétention.
Il ne veut que réunir et condenser les premiers essais de l'agitation, qu'il baptise
hardiment « mouvement du libre droit » (freirechtliche Bewegung)189, en un cri de
combat, sonore et éclatant, capable de l'imposer à l'attention de tous. Et, c'est à
peine s'il ajoutera quelques idées personnelles à celles, déjà émises avant lui dans le
même sens190. Il procède à la façon des pamphlétaires, se servant d'un nom de guerre
familier aux jurisconsultes, pour piquer leur curiosité (Gnæus Flavius), éditant sa
brochure sous une couverture d'un rouge vif, lui donnant un titre à effet et qui
évoque la grande mémoire de R. von Jhering191 : « le combat pour la science du
droit » (Der Kampf um die Rechtsmissenschaft). L'exposé, écrit d'un style alerte,
aigu, quelque peu heurté, violent au besoin, est semé de vues historiques superficielles192, de considérations philosophiques nébuleuses193, d'allusions politiques ou
182. M. Rumpf, Gesetz und Richter, Vorwort etp. 6 (I Kapitel).
183. M. Rumpf, op. cit., Kap. II-III, p. 7-28.
184. M. Rumpf, op. cit., p. 31 et p. 38 (Kap. IV).
185. M. Rumpf, op. cit., Kap. V-XIV, p. 38-120.
186. M. Rumpf, op. cit., Kap. XV-XXIV, p. 120-196.
187. M. Rumpf, op. cit., Kap. XXV, Schluss, p. 196-199.
188. Gnaeus Flavius, Der Kampf am die Rechtswissenschaft, Heidelberg, C. Winter, 1906.
189. G.  Flavius, Der Kampf, p.13. Adde  p.  10 : freies Recht ; p.  20 : freie Rechtsfindung-freie
Rechtsschöpfung. Voy. encore, p. 49.
190. G. Flavius, Der Kampf, p. 5-6 (Vorwort) ; p. 8-9 (Einleitung).
191. Comp. R. von Jhering, Der Kampf um's Recht, 6 A., Wien, Manz, 1881 : trad. par O. de
Meulenaere. sous ce titre : La lutte pour le droit, Paris, 1890.
192. G. Flavius, Der Kampf, p. 7 ; p. 12 ; p. 30-33.
193. Voy. par ex.-G. Flavius. Der Kampf, p. 16 ; p. 18 ; p. 21-21 ; p. 23 ; p. 25 ; p. 28-29 ; p. 34.
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