Anthologie du droit - Méthode d'interprétation et sources en droit privé positif - Tome 2 - 255

LE MOuVEMENT Du « FREIES RECHT » (LIBRE DROIT) DANS LES PAYS AuSTRO-ALLEMANDS

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par une interprétation directe des éléments constitutifs des règles230, interprétation, dont il s'agissait seulement de fixer les directions, suivant un canon assurément discutable, mais qu'il fallait absolument découvrir ?
III. (1907-1914)
217. De fait, le mouvement, de recherche et de discussion, sur l'admissibilité,
les conditions, les limites du « freies Recht », n'a fait que se poursuivre, s'accentuer, se développer, dans les pays austro-allemands. Même, depuis 1907 environ, il
y est devenu si abondant, si complexe, si enchevêtré parfois, si cahoteux aussi, à
vrai dire, qu'il serait désormais impossible, d'en noter chronologiquement les
phases successives. Obligé de me limiter, voire de trancher dans le vif, si je veux
présenter un aperçu suffisant pour éclairer mon sujet sans l'écraser de détails, je
renonce délibérément à suivre, dans son ensemble, un développement, dont j'ai
conscience de n'avoir pu réunir tous les témoignages importants. Et, désireux seulement d'en faire sentir l'intensité, d'en laisser entrevoir la richesse, d'en dégager
les œuvres capitales ou les courants décisifs, je me bornerai, d'une part, à mentionner, en une sèche nomenclature, les principaux modes de manifestation de
l'effervescence, soulevée, par le problème de la méthode juridique, dans la science
ou la pratique germaniques, d'autre part, à relever quelques essais de mise en
œuvre, de l'idée du « libre droit », en signalant, au milieu du flot tumultueux, des
productions, et des efforts de pensée qui s'y rattachent, un petit nombre d'exposés, plus marquants, et les principales tentatives de reconstruction synthétique.
À compter de la divulgation de la tapageuse brochure de Gnæus Flavius
« Der Kampf um die Rechtswissenschaft »231, la question de la libre trouvaille du
droit (freie Rechtsfindung) est devenue, pour le monde juridique allemand, comme
un thème à la mode, qu'on agite sans cesse et sous mille formes, débordant du
point de vue strictement positif sur le domaine philosophique, économique et
législatif, s'adaptant à toutes les parties du droit, mais, principalement, au droit
privé, civil ou commercial, parfois, aussi, au droit pénal232.
C'est, surtout, dans les échanges de vue et les luttes d'idées, auxquels sont
particulièrement consacrées les nombreuses revues juridiques de l'Allemagne et
de l'Autriche, qu'a continué à se manifester cette intense agitation. Les témoignages en abondent. - Depuis 1906, notamment, on voit les périodiques, les plus
anciens et les plus autorisés, Archiv fur die civilistische Praxis, Jherings Jahrbücher
für die Dogmatik des bürgerlichen Rechts, Zeitschrift für das gesamte Handelsrecht
(de Goldschmidt), Zeitschrift für das Privat- und öffentliche Recht der Gegenwart
(de Grünhut), Archiv für bürgerliches Recht (de J. Kohler), Beiträge sur Erlaüterung des deutschen Rechts (de Gruchot), Jahrbuch für Gesetzgebung Verwaltung
und Volkswirtschaft im deutschen Reich (de Schmoller), Das Recht (Rundschau
für den deutschen Juristentag), Juristische Wochenschrift (Organ des deutschen
Anwaltvereins), Gerichtshalle, Allgemeine österreichische Gerichtszeitung, Leipziger Zeitschrift für deutsches Recht, et d'autres, réserver une place importante à la
230. C'était, d'ailleurs, ce qu'admettaient inconsciemment des jurisconsultes, tels que J. unger
et H. Dernburg, quand ils rapprochaient, des sources productrices du droit positif, la nature des
choses. Voy. ci-dessus, t. II, p. 344-345 (n° 209).
231. Voy. ci-dessus : t. II, p. 372-376 (n° 216).
232. Voy., par exemple : Th. Löwenfeld, Koalitionsrecht und Strafrecht, dans Archiv für soziale
Gesetzgebung und Statistik, t. XIV, p. 471 et sq.
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