Anthologie du droit - Méthode d'interprétation et sources en droit privé positif - Tome 2 - 67

LA LIBRE RECHERCHE SCIENTIFIQuE

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reusement, puisqu'elle découvrait la source profonde du droit dans la vie sociale
elle-même, se développant organiquement, et se révélant par les manifestations
extérieures de la conviction populaire75. Pourtant, si Savigny mentionne, avec une
réprobation certaine, les prétentions, inacceptables, de l'École du Droit naturel,
en matière de législation76, il ne paraît pas, qu'il ait combattu en face le principe
fondamental qu'elle affirmait, et l'on a pu relever dans son œuvre mainte concession à l'idée d'un droit découvert par la pure raison77. Malgré tout, le triomphe de
la conception historique du droit positif a été considéré, par la science juridique
allemande, comme une défaite absolue de la théorie du droit naturel78. Et, le discrédit définitif de cette dernière s'est traduit, de la façon la plus nette, dans la
préparation du nouveau Code civil allemand79.
Il est vrai que cet anathème général, lancé contre la théorie du droit naturel,
n'a pas empêché, dans la pratique, la plupart des jurisconsultes allemands, d'user
sans cesse des procédés qu'ils réprouvaient80. Et, c'est ce qui explique la nouvelle
campagne, menée par Bekker81, contre un système, qu'on pouvait croire bien
définitivement condamné et déjà presque oublié.
Suivant Bekker, la persistance, très vivace encore, bien qu'inaperçue, de
l'idée de droit naturel, dans toute la jurisprudence allemande de ce siècle, constituerait la cause profonde, qui prive cette jurisprudence du caractère vraiment
scientifique, et l'empêche dé jouir d'une considération sérieuse aux yeux du grand
public82. Il serait donc urgent, pour ramener le droit positif dans les voies d'une
véritable science, de le débarrasser, entièrement et sans réserve, de cette manie des
principes de droit naturel (Naturrechtlerei), qui paralyse son essor83. - Dans sa
75. Comp. K. Cosack, op. cit., § 6, 1, b, et 2, b, t. I2, 1899, p. 18-19.
76. Vom Beruf unsrer Zeit, 3e éd., 1840, p. 5, 7, 18, 23, 45.
77. Voy. notamment : E. I. Bekker, Ueber den Streit der historischen und der filosofischen Rechtsschule. Akademische Rede, am 22 November 1886, Heidelberg, p. 19-20. - Cpr. Bekker, System des
heutigen Pandektenrechts, t. I, 1886, p. 39.
78. Voy. notamment : K. Cosack, op. et loc. supra cit. - Au surplus, c'est ce qui résulte de l'horreur répulsive, que presque toute la doctrine allemande affiche pour la conception du droit naturel.
Voy. notamment : C. G. Wächter, Handbuch des im Königreiche Württtemberg gellenden Privatrechts,
t. I, 1839-1842, p. 9-14, p. 1111 ; t. II, 1842, p. 61, p. 63. - J. unger, System des österreichischen allgemeinen Privatrechts, t. I4, 1876, p. 4, p. 66-67, p. 70-71. - Windscheid, Lehrbuch des Pandektenrechts.
§ 23, note 1 a, t. I7, 1891, p. 58 ; cpr. § 22, note 8, et § 28, note 4, p. 57 et 67. - H. Dernburg, Pandekten,
§ 38, in fine, t. I5, 1896, p. 87-88. - K. Bergbohm, Jurisprudenz und Rechtsphilosophie, t. I, 1892, p. 371392. - Jacobi, dans Jherings Jabrbücher, t. XXXV, 1896, p. 8. - Voy. pourtant : P. Regelsberger. Pandekten, t. I, 1893, § 12, p. 68-71.
79. Motive zu dem Entwurfe eines B. G., t. I, 1888, p. 16, in fine. - Protokolle der Kommission für
die zweite Lesung, 1897, p. 2. - Cpr. G. Planck, Bürgerliches Gesetzbuch, t. I, 1897, p. 34.
80. Voy., à ce sujet : E. I. Bekker, Ueber den Streit, p. 20-22 et note 54. - E. Stampe, dans Archiv für
die civilistische Praxis, 1893, t. LXXX, p. 423. - O. Fischer, dans le Recueil de W. Lexis, Die deutschen Universitäten, 1893, t. I, p. 283-284. - La tendance actuelle est dans le sens d'une combinaison du point de vue
historique et d'un point de vue librement critique : K. Cosack, op. cit., § 6. 1, c, et 2, c ; t. I2, p. 18-19.
81. Notamment, dans : 1°) Zeitschrift der Savigny-Stiftung. Romanistische Abtheilung, 1885, t. VI,
p. 84-89 ; - 2°) Ueber den Streit der historischen und der filosofichen Rechtsschule, Akademische Rede, am
22 November 1886, Heidelberg, p. 18-23 ; - 3°) System des heutigen Pandektenrechts, t. I, 1886, § 16, Beil.
I, p. 39-40 ; t. II, 1889. Vorwort, p. VIII-XI et § 81, Beil I, p. 4-6 ; - 4°) Ernst und Scherz über unsere Wissenschaft, 1892 ; - 5°) Ueber die römische und die moderne Æquitas, dans Jahrbuch der internationalen
Vereinigung für vergleichende Rechtswissenschaft and Volkswirtschaftslehre, 1895, t. I, p. 350-355.
82. Ueber den Streit, p. 18, p. 20. - Ernst and Scherz, p. 1-8. - System des heutigen Pandektenrechts, t. I, p. 40. - Cpr. Zeitschrift der Savigny-Stiftung, t. VI, R. A., p. 87-88.
83. D'après Bekker, les théories du droit naturel, telles qu'il les réprouve, ne feraient qu'une seule et
même chose, avec la jurisprudence, toute de conception (Begriffsjurisprudenz), critiquée par R. von
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