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LA FAMILLE

l'archaïsme et la modernité des formes. En l'absence d'un tel critère, cette
distinction qui confine à l'arbitraire, trahit surtout une certaine spiritualité du neuf et de la modernité, teintée d'évolutionnisme : le formalisme
archaïque, instinctif et symbolique aurait cédé la place à un formalisme
moderne, rationnel et utilitaire. Les auteurs de cette distinction n'ont
par ailleurs proposé aucune définition convaincante de ces idéaux-types
inopérants qui pourraient servir à la description empirique des formes testamentaires. Demogue opposait ainsi au formalisme primitif qu'il décrivait
comme un « mode de matérialisation des idées », un formalisme moderne
qui poursuivrait un objectif de sécurité41. Les termes de la distinction chez
Demogue ne paraissent pourtant pas inconciliables : ne pourrait-on pas
concevoir le formalisme comme un mode de matérialisation et d'extériorisation des idées poursuivant un objectif de sécurité ? Gény estimait, de son
côté, qu'au « formalisme, instinctif et symbolique, du début », s'est progressivement substitué « un formalisme réfléchi et utilitaire » - ce dernier étant
par ailleurs « le seul dont il puisse être question dans le droit moderne »42.
L'affirmation du doyen de Nancy n'est guère plus convaincante. En matière
de testament authentique, l'énonciation orale des dispositions dernières que
les auteurs présentent comme un gage de sécurité, n'est pas sans rappeler
au juriste un succédané de formalisme rituel qu'une étude de l'histoire
des formes tend à révéler. Pas plus qu'elle ne décrit une désolennisation
continue du testament, l'histoire des formes ne saurait décrire le passage
d'un formalisme archaïque à un formalisme moderne.
L'ambition de cette contribution est de proposer un abandon de cette
formalité de la dictée du testament authentique fondé sur un point de vue
comparatiste et macro-historique.

II - UN POINT DE VUE MACRO-HISTORIQUE
SUR LA DICTÉE DU TESTAMENT AUTHENTIQUE
La formalité de la dictée que d'aucuns présentent volontiers comme
un formalisme incontournable, participerait également de « l'essence »
du testament par acte public43. Cette position défendue par des civilistes
contemporains s'observait déjà dans la première moitié du xviiie siècle,
41. Demogue R., Les notions fondamentales du droit privé, op. cit., p. 70.
42. Gény F., Science et technique en droit privé positif, t. III, op. cit., p. 103.
43. Chabot G., « Grandeur et décadence du formalisme testamentaire : ou la conversion
par réduction du testament authentique en testament international », Revue Lamy Droit
civil, 2014/119, p. 53-58 et Mahinga J.-G., « Nullité du testament authentique prérédigé
faute d'avoir été dicté », JCP N 2008, II, 10051.



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