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Deuxième Partie
MUTATIONS DU POUVOIR
Les nouvelles fonctionnalités du droit
5. Le pouvoir des élus et « non élus », la résurgence du droit
d'exception
« La tradition des opprimés nous enseigne que "l'état d'exception" dans lequel nous vivons est la règle » 1. Avec ses mots, Walter Benjamim appelait à une
interprétation du concept d'histoire selon laquelle le véritable état d'exception
représenterait une option de lutte contre le fascisme, ouvrant ainsi une polémique
avec Carl Schmitt. Ce débat est toujours présent dans la théorie sociale. Giorgio
Agamben, dans son percutant livre sur ce sujet 2, met en lumière plusieurs situations où l'on peut observer des parallélismes entre l'état d'exception et les moments critiques vécus par les sociétés. Il illustre sa thèse avec l'exemple, cher
aux défenseurs de l'État social, du New Deal mis en place par Franklin D. Roosevelt en 1933. Ce modèle d'État, bâti à partir des directives présidentielles, a été
présenté comme une solution à la crise économique des années 1930. Le New
Deal a été mis sur pied à partir d'une série de statuts précédant la promulgation
du National Recovery Act de 16 juin 1933 ; il a été l'œuvre d'un pouvoir illimité
de régulation et de contrôle de tous les aspects de la vie économique 3. Cet
exemple doit être rappelé en ce moment, lorsque les réponses à la crise actuelle
s'orientent vers la déstructuration de l'État social et des droits citoyens.
On en revient à Carl Schmitt, dont la récupération de la pensée sur l'exception
reste problématique. Toutefois, comme montre Jean-Claude Monod 4, les caractéristiques actuelles de la société d'austérité présentent une « actualité stupé-

1.
2.
3.
4.

Cf. Benjamin WALTER, « Teses sobre Filosofia da História » dans Flávio KOTHE (éd.), Walter
Benjamin : Sociologia, Éditions Ática, São Paulo, 1985, p. 153-164, plus précisément p. 157.
Cf. Miguel Freitas DA COSTA, Estado de excepção, Edições, Lisboa, 2010. Voir aussi Giorgio
AGAMBEN, Giorgio Etat d'exception. Seuil, Paris, 2003.
Ibid., p. 41.
Jean-Claude MONOT, Penser l'ennemi, affronter l'exception, La Découverte, Paris, 2016, p. 5.

DROIT ET SOCIÉTÉ, VOL. 58, 201755



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