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CHAPITRE 1 - Les régimes de protection

■ La situation aux États-Unis
Le Patent Act (35 U.S.C.) § 101 « Inventions brevetables » prévoit que quiconque
invente ou découvre un processus, une machine, une fabrication ou une composition d'éléments nouveaux et utiles, ou une amélioration nouvelle et utile de ces
éléments peut obtenir un brevet. Les seules restrictions d'origine prétorienne, parmi
lesquelles les idées abstraites et les lois de la nature, proviennent des cours fédérales.
La Cour suprême dans son arrêt Diamond v. Dierh, 450 U.S. (1981) autorise la
brevetabilité d'un algorithme dès lors qu'il est mis en œuvre dans une application
industrielle spécifique.
En l'absence d'exclusion légale, l'USPTO (United States Patent and Trademark Office)
accueille favorablement la protection des logiciels par le brevet, y compris lorsqu'ils
ne produisent pas d'effet technique. En effet, l'approche américaine ne repose pas
sur la notion de « technique » mais sur d'autres notions telles que, par exemple, la
transformation d'un élément physique ou l'utilisation d'une machine (« the machineor-transformation test ») contrairement à l'approche européenne pour laquelle
seules les caractéristiques « techniques », c'est-à-dire portant sur un élément
physique d'un système, peuvent contribuer à l'activité inventive d'une invention.
Environ 15 % des brevets déposés chaque année aux États-Unis sont des brevets
logiciels.
Une interprétation conciliante de l'USPTO a pu conduire à breveter des méthodes
commerciales couramment utilisées sur Internet comme le brevet dit « one
clic purchase » (achat d'un seul clic) d'Amazon.com. La position de l'USPTO a été
infléchie à compter de la décision Bilski v. Kappos, 561 U.S. (2010) puis Alice
Corp. v. CLS Bank International, 573 U. S (2014) qui imposent de nouvelles
conditions de brevetabilité pour les méthodes d'affaire mises en œuvre sur logiciel
via un « test de brevetabilité » plus restrictif en deux étapes :
- l'invention est-elle abstraite ? Produit-elle un effet tangible ?
- dans l'affirmative, l'invention comprend-elle des caractéristiques additionnelles qui
la rendent brevetable ? Un effet technique « supplémentaire », allant au-delà du
fonctionnement conventionnel d'un ordinateur, un tel effet pouvant, par
exemple, résider dans une amélioration du fonctionnement de l'ordinateur luimême ?

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