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CHAPITRE
3
La personnalité morale
de la société
La naissance à la vie juridique d'une société nécessite l'accomplissement de diverses
formalités dont la principale demeure l'immatriculation au Registre du commerce et
des sociétés. Cette formalité confère la personnalité morale à la société. La personnalité
morale permet à la société de jouir d'un certain nombre d'attributs juridiques et, à titre
principal, d'une capacité et d'un patrimoine. Ceux-ci peuvent évoluer au cours de la vie
de la société qui peut, enfin, s'éteindre et disparaître dans certains cas prévus par la loi.
1 * CRÉATION DE LA SOCIÉTÉ PERSONNE MORALE
La naissance d'une société ne se fait pas en un seul trait de temps et est précédée d'une
longue phase d'élaboration au cours de laquelle seront rédigés les statuts et sera
démarrée l'activité sociale. Cette phase délicate de création est susceptible d'ouvrir le
jeu à des nullités.
A - Les formalités de la constitution
1) Avant la rédaction des statuts
Avant de procéder à la rédaction des statuts, les personnes qui souhaitent créer une
société entre elles, les fondateurs, vont entrer en pourparlers pour arrêter les grandes
lignes de leur projet (forme, objet, capital...). Cette période pré-contractuelle ne met
aucune obligation particulière à la charge de ceux qui y participent autre que celle de
loyauté qui prévaut dans toute phase de négociation (C. civ., art. 1134) et qui, si elle
n'est pas respectée (par exemple, rupture abusive des pourparlers) pourra être sanctionnée par la mise en œuvre de la responsabilité délictuelle de son auteur (C. civ.,
art. 1382).
Le projet de créer une société peut se muer, à l'insu des parties, en une société créée de
fait. Ainsi en va-t-il lorsqu'on peut relever « le développement de façon durable et
importante d'une activité dépassant l'accomplissement de simples actes nécessaires à
la constitution de la société ». En principe, dans une telle société, appelée société créée
de fait occulte, seul celui qui agit est engagé vis-à-vis des tiers, comme en matière de
société en participation (C. civ., 1873). Toutefois, cette règle est écartée au profit de
l'engagement de tous les associés en présence d'une société créée de fait ostensible,
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