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CHAPITRE 10 - Le contrat administratif

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Au niveau des collectivités territoriales, la conclusion du contrat est autorisée par
l'assemblée délibérante.
Le contrat, une fois la délibération transmise au préfet, est signé par l'exécutif de cette
assemblée. Afin d'écarter tout risque de favoritisme, des mesures empêchent les conseillers municipaux intéressés de prendre part aux délibérations relatives à des contrats où
ils seraient partis.
Pour les établissements publics, la compétence appartient, en fonction de leurs textes
constitutifs, soit au seul exécutif, (le directeur), soit au conseil d'administration, ou au
deux.

3) Le choix du cocontractant
Traditionnellement, la liberté de choix du cocontractant variait en fonction du contrat :
pour les marchés publics elle était restreinte, pour les délégations de service public elle
était la règle. Cette distinction demeure, même si elle s'est atténuée sous l'emprise du
droit communautaire. Les règles de transparence, de publicité et de mise en concurrence, le principe de non-discrimination pour la passation de certains contrats administratifs, ont été renforcées par la loi du 29 janvier 1993 relative à la prévention de la
corruption et à la transparence de la vie économique et des procédures publiques. La
liberté contractuelle s'en est trouvée d'autant plus limitée.
Pour les marchés publics, il n'existe pas réellement de liberté de choix du cocontractant,
tant celle-ci est encadrée. La règle la plus répandue est celle du mieux-disant : la
personne publique retient en principe parmi les offres des candidats au marché celle
qui est « économiquement la plus avantageuse » (CMP, art. 35). Elle le fait à partir de
nombreux critères objectifs préalablement portés à la connaissance des candidats. Pour
les autres contrats (délégation de service public, contrats relatifs à des biens, etc.),
l'administration dispose d'une liberté de choisir son cocontractant bien plus grande,
ces contrats n'étant pas soumis au Code des marchés publics. Dans le cas des contrats
de délégation de service public, cette liberté de choix est cependant limitée par les obligations de publicité et de concurrence dont le respect leur est imposé par la loi du
29 janvier 1993.

B - L'exécution du contrat
Dans l'exécution du contrat, le déséquilibre en matière de droits et d'obligations joue en
faveur de l'administration. L'explication de cette inégalité est connue : l'administration a
en charge l'intérêt général. Les prérogatives de l'administration pour assurer l'intérêt
général rencontrent cependant une limite : les droits du cocontractant.

1) Les prérogatives de l'administration
Les prérogatives de l'administration ont une particularité : elles jouent, même en
l'absence de stipulation dans le contrat. La personne publique les détient dans tous les
cas, en vertu de règles générales applicables aux contrats administratifs, afin d'assurer
en toutes circonstances la protection de l'intérêt général. Quatre de ces prérogatives
sont particulièrement importantes : le pouvoir de direction et de contrôle, de modification unilatérale, de sanction et enfin, de résiliation unilatérale.



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