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politique à l'égard de ce pouvoir. La fronde parlementaire désigne ce mouvement par
lequel les parlements entrèrent en conflit ouvert avec le pouvoir monarchique, et qui
trouva son point culminant au XVIIe siècle. Pour les révolutionnaires, dont l'éducation politique était héritée de cet Ancien Régime, la fonction juridictionnelle portait en elle le
germe de l'opposition politique. Aussi était-il nécessaire, pour préserver le nouveau
pouvoir, de placer son administration hors d'atteinte des titulaires de cette fonction. La
loi des 16 et 24 août 1790 en est le moyen (pas le seul ; d'autres dispositions dans la
législation de l'époque révèlent cette méfiance à l'égard du pouvoir judiciaire, comme
le principe de la désignation des juges par voie d'élection).
Quelles que fussent les motivations les ayant inspirés, ces deux textes conduisaient à une
situation potentiellement délicate : l'administration, n'étant soumise à aucun juge,
présentait le risque d'une forme de despotisme bureaucratique. Ce risque ne s'est pas
réalisé en réalité. En cas de litige avec les autorités administratives, les administrés étant
privés du recours à un juge, c'est vers l'administration elle-même qu'ils se tournèrent.
Ainsi, en présence d'un comportement administratif qui leur paraissait préjudiciable et
anormal, les administrés prirent l'habitude de porter leurs doléances auprès de certaines
autorités administratives, sous la forme de ce qui se nomme toujours des recours administratifs, c'est-à-dire une demande écrite par laquelle l'administré demandait à l'administration de revenir sur une de ses décisions. Ainsi s'amorçait une période dite de
« justice administrative retenue », c'est-à-dire pendant laquelle l'administration réglait
elle‑même les litiges qu'impliquait son action.
Cette expérience a été couronnée de succès grâce à une institution créée par la constitution de l'an VIII, le Conseil d'État, et que l'exécutif prit l'habitude de consulter pour avis
à l'occasion des recours formés par les administrés. L'histoire du développement de la
juridiction administrative se confond, à partir de là, avec celle de son principal artisan,
le Conseil d'État.
Le Conseil d'État avait été créé par la constitution du 22 frimaire an VIII (soit le
13 décembre 1799). Il s'agissait, d'une certaine façon, de ressusciter une institution
d'Ancien Régime dont l'efficacité avait été démontrée, le Conseil du roi, mais dans une
version compatible avec des institutions non monarchiques. Quelques mots sont utiles à
propos de ce Conseil du roi, qui a été le modèle de notre Conseil d'État au moment de
sa création. Dès le Moyen Âge, le Conseil du roi - Curia regis - constitué des grands du
royaume, aidait le roi dans sa tâche de gouvernement. Dès le XIIIe siècle, il s'était subdivisé en diverses instances : le Parlement, chargé d'une partie de la fonction juridictionnelle, la Chambre des comptes et le Conseil du roi. Fidèles à cet esprit, qui faisait du
Conseil du roi une entité chargée d'arbitrer les litiges portés à la connaissance de celuici et un conseil politique du monarque, les auteurs de la constitution de l'an VIII allaient
conserver au Conseil d'État sa double mission, administrative (participer à la rédaction
des textes les plus importants) et contentieuse (résoudre les litiges liés à l'activité de
l'administration). C'est ce que prévoit l'article 52 de la Constitution, qui dispose que ce
conseil est « chargé de rédiger les projets de lois et de règlements d'administration
publique et de résoudre les difficultés qui s'élèvent en matière administrative ». La
physionomie actuelle du Conseil d'État est déjà esquissée : il sera en partie une instance
de gouvernement et en partie une instance contentieuse.
Si la fonction consultative s'affirme sans délai, la fonction contentieuse du Conseil d'État
est alors peu définie. Elle prend pourtant une importance réelle rapidement, dès lors que
l'exécutif consulte systématiquement le Conseil d'État pour obtenir son avis sur les



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