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CHAPITRE 8 - La distinction des contentieux et l'office du juge

59

Les deux branches les plus importantes (y compris sur le plan quantitatif) sont bien
entendu l'excès de pouvoir et le plein contentieux. Ce sont à elles qu'est consacré
l'essentiel des développements qui suivent.
Quelques mots, enfin, sur l'utilité de ces distinctions. Leur ancienneté et leur caractère
apparemment arbitraire (qu'attesterait la multiplicité des approches qui ont été proposées au XXe siècle) sont autant d'éléments qui pourraient faire douter de leur justesse et,
partant, de leur utilité. Il n'en est rien. La description qui avait été opérée par Laferrière
s'appuyait sur l'analyse de différences objectives dans la manière dont le juge administratif remplissait son office, selon ce qui lui est demandé. Ces différences existent
toujours (et l'on pourrait d'ailleurs se demander si le succès de la catégorisation
proposée par Laferrière n'est pas un facteur de cette permanence). Ainsi, tant le spécialiste de la justice, qui cherche à décrire ce que fait le juge administratif, que le justiciable, qui doit de préférence connaître ce qu'il peut demander au juge, peuvent difficilement se passer de cette grille d'analyse. Le fait que cette grille contribue en outre à
simplifier la matière complexe du contentieux administratif, en lui donnant une structure
simple d'accès, est une raison subsidiaire de l'adopter.
Mais les débats sur l'utilité de la classification des recours contentieux demeurent.
Certains auteurs proposent ainsi son abandon pur et simple, ainsi d'ailleurs que celui
des limitations quant à l'office du juge qui en découlent. À l'occasion de chaque litige,
il appartiendrait ainsi au juge de déterminer parmi les pouvoirs dont il dispose ceux qui
seraient les mieux à même de le régler. C'est le cas de D. Truchet, qui propose ainsi de
« renoncer aux branches »1.

C - Le recours pour excès de pouvoir
Sans aucun doute, le REP est celui qui symbolise le plus nettement la matière du contentieux administratif. Révélateur de ses particularités et de sa logique propre, le REP ne
connaît pas son équivalent en droit judiciaire privé, ni sur le plan technique, ni dans son
esprit. Il est d'usage d'en dater l'apparition dans le premier tiers du XIXe siècle. À l'origine,
le recours pour excès de pouvoir se définissait comme celui par lequel le Conseil d'État
s'érigeait « en juge de la légalité de l'action administrative », dans un cadre qui était
alors celui de la justice administrative retenue. Inspiré par un « souci de la régularité de
l'action étatique »2 - souci qui recoupait en large part la préoccupation de garantir discipline et cohérence dans l'activité des administrations -, le Conseil d'État affirmait à cette
époque un principe d'annulation des décisions administratives illégales. Certes, le REP a
bien évolué3, et le recours qui porte aujourd'hui ce nom n'entretient désormais qu'une
ressemblance très imparfaite avec son ancêtre. L'essentiel demeure cependant : le
recours pour excès de pouvoir est ainsi celui par lequel est demandée l'annulation
d'une décision administrative en raison de son illégalité. Son originalité s'exprime
sous différents aspects : il est un procès fait à un acte, dans un but d'utilité générale, et
revêt un caractère d'ordre public.
--
1.
2.
3.

RFDA 2015, p. 657.
Burdeau F., op. cit., p. 168.
Sur cette évolution, v. not. « Cent ans après l'arrêt Boussuge », JCP A 24 sept. 2012, nº 38-39,
p. 2308.



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Table des matières de la publication Mémentos - Droit du contentieux administratif - 2e

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