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Mais la décision Commune de Chirongui du Conseil d'État58 a tempéré cette répartition
de compétence. Le juge des référés du Conseil d'État a, en effet, estimé que, même en
présence d'une voie de fait, le juge administratif du référé-liberté est compétent pour
assurer la sauvegarde de la liberté fondamentale menacée. Il s'agit donc ici d'une
compétence partagée avec le juge judiciaire, qui peut également être saisi afin de constater la voie de fait et la faire cesser. La seule différence réside dans le fait que le juge
judiciaire a, en outre, la possibilité d'allouer des dommages-intérêts, en réparation des
conséquences dommageables de cette voie de fait. Cette solution adoptée par le
Conseil d'État, à l'occasion d'un référé-liberté59, a été suivie d'une redéfinition de la
notion de voie de fait par le Tribunal des conflits, qui en a retenu une définition
resserrée60. Désormais, notamment, pour qu'une voie de fait soit constatée, l'atteinte
ne doit plus être portée à une liberté fondamentale, mais à une liberté individuelle61, et
l'atteinte portée au droit de propriété doit conduire à son extinction. La compétence du
juge judiciaire s'en trouve donc restreinte et celle du juge administratif étendue62. Il peut
être noté que cette définition rénovée de la notion de voie de fait est appliquée par la
Cour de cassation63.
L'illégalité de l'acte ou du comportement litigieux doit être démontrée par le requérant
(sauf à ce que le juge soulève un moyen d'ordre public ; v. infra, p. 168). Le juge du
référé-liberté est ainsi susceptible de contrôler la légalité d'une décision administrative.
Il exerce même une forme de contrôle de conventionnalité des lois, en acceptant
d'examiner un moyen tiré de l'incompatibilité d'une loi avec le droit communautaire,
en cas de « méconnaissance manifeste des exigences qui découlent du droit de
l'Union »64. Cette solution a été étendue au droit international65. Une question
prioritaire de constitutionnalité peut également être soulevée (v. infra, p. 175).

3) Un juge des référés aux prérogatives élargies
L'article L. 521-2 du Code de justice administrative prévoit que, lorsque les conditions de
fond qui viennent d'être étudiées sont réunies, le juge « peut ordonner toutes mesures
nécessaires à la sauvegarde d'une liberté fondamentale ». La rédaction de cette disposition est volontairement large. Il s'agit de permettre au juge, dans les situations qui le
justifient, de disposer des pouvoirs les plus étendus afin de faire cesser l'atteinte anormale à une liberté fondamentale - sans même être lié par ce qui était demandé par le
requérant66. La différence est flagrante avec la procédure de référé-suspension. Dans
cette dernière, la seule prérogative reconnue au juge consistait à être en mesure de
retirer à un acte administratif son caractère exécutoire, et ce temporairement. Dans le
--
58. CE, 23 janv. 2013, nº 365262 ; v. également : T. confl., 17 juin 2013, Bergoend, nº C3911.
59. Et déjà implicitement retenue à l'occasion d'un référé « mesures utiles » : CE, 12 mai 2010,
nº 333565.
60. « Bergoend », nº C3911, préc.
61. Sur la notion de liberté individuelle : AJDA 2017, p. 101 ; AJDA 2017, p. 112.
62. Pour une illustration récente, v. T. confl., 12 févr. 2018, nº 4110 ; comp. T. confl., 19 nov. 2001,
nº 3272.
63. Par ex. : Cass. 1re civ., 13 mai 2014, nº 12-28248 ; Cass. 3e civ., 15 déc. 2016, nº 15‑2053 ; Cass. ass.
plén., 28 juin 2019, no 19-17330 et 19-17342.
64. CE, 16 juin 2010, nº 340250.
65. CE, ass., 31 mai 2016, nº 396848.
66. CE, 6 juin 2013, nº 368816.



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