Mémentos - Droit pénal général - 15e - 159

CHAPITRE 7 - L'élément matériel : composante interne de l'infraction

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3) L'infraction impossible
On utilise l'expression pour définir des situations dans lesquelles l'infraction ne pouvait
aboutir. L'infraction était impossible à atteindre. La main du pickpocket « rencontre »
une poche totalement vide. N'ayant trouvé article à son goût, le voleur sort de la
maison visitée les poches vides.
Ces situations seraient plutôt cocasses si elles ne révélaient la dangerosité de l'auteur
dont la volonté reste tournée vers la réalisation de l'infraction. Car dans chacun des
deux exemples retenus, la volonté criminelle est certaine et la répression de la tentative
se comprend aisément. Pourtant, par le passé, les auteurs n'ont pas hésité à alimenter
quelques controverses plus ou moins généreuses à l'égard du délinquant. Ces élans de
générosité ont été brisés net en 1928 par la Cour de cassation (C. cass., 9 nov. 1928,
Fleury). Consacrant la solution la plus répressive, la Chambre criminelle rejette le
pourvoi des époux Fleury condamnés pour avoir tenté, par des moyens totalement
inopérants (injections d'alcool, de vinaigre et d'eau de Cologne), des manœuvres
abortives sur leur employée de maison : « Que ces manœuvres étaient par elles-mêmes
insuffisantes à produire le résultat auquel elles tendaient, n'a été qu'une circonstance
indépendante de leur volonté, par suite de laquelle leur tentative a manqué son effet. »
Averti de cette sévérité, somme toute assez naturelle, le juriste n'en reste pas moins
quelque peu perplexe devant certaines interrogations doctrinales. Témoin la note sous
l'affaire Perdereau qui commence par cette brutale interrogation « Peut-on essayer de
tuer un cadavre ? ». Si les mots s'entrechoquent au premier abord, la logique du raisonnement conduit à reformuler l'interrogation pour que les choses rentrent dans l'ordre. Et
fort logiquement, il convient de répondre par l'affirmative. Oui, ici, on peut tenter de
tuer un cadavre. Après tout, en présence d'un commencement d'exécution et faute de
désistement, la tentative est constituée et devient donc punissable. Il n'y a aucune raison
logique pour en décider autrement : « Attendu qu'à supposer établi que Y... croyant
Z. encore en vie, ait exercé sur celui-ci des violences dans l'intention de lui donner la
mort il n'importe, pour que soit caractérisée la tentative d'homicide volontaire, que la
victime fût déjà décédée, cette circonstance étant indépendante de la volonté de
l'auteur et lesdites violences caractérisant un commencement d'exécution au sens de
l'article 2 du Code pénal » (Cass. crim., 16 janv. 1986, Perdereau).
Iter criminis (idée criminelle)
Condition de la tentative punissable
Idée
criminelle

Acte
préparatoire

Commencement
d'exécution

Désistement

Infraction

non

Punissable/
non
punissable

oui

non

non

non

non punissable

oui

oui

non

non

non

non punissable

oui

oui

oui

Volontaire

non

non punissable

oui

oui

oui

Absence

Interrompue

punissable

oui

oui

oui

Absence

Manquée
(maladresse)

punissable

oui

oui

oui

Absence

Impossible

punissable



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Table des matières de la publication Mémentos - Droit pénal général - 15e

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