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CHAPITRE 17 - L'abus de biens sociaux
157
B - Les dirigeants auteurs d'abus de biens sociaux
Les dirigeants de fait (2), comme les dirigeants de droit (1), peuvent être poursuivis pour
abus de biens sociaux.
1) Les dirigeants de droit
Seuls les dirigeants sociaux peuvent commettre un abus de biens sociaux - dont, rappelons-le,
la seule victime est la société commerciale dépouillée (SA, SARL, etc.). Et les dirigeants
susceptibles d'être auteurs de l'infraction sont déterminés par la loi :
- pour les SARL, il s'agit des gérants, y compris le gérant d'EURL ;
- pour les SA, il s'agit du président, des administrateurs et des directeurs généraux.
Tous les dirigeants étant concernés, la répression s'applique aussi, bien sûr, aux
membres du directoire ou du conseil de surveillance d'une SA, par exemple.
Précision doctrinale
La doctrine remarque, non sans humour, que « le délit d'abus de biens sociaux est aristocratique
puisqu'il ne peut pas être commis par quiconque détourne les biens de la personne
morale. Le comptable indélicat, la secrétaire infidèle ne savent faire que des vols ou des abus
de confiance. Seuls les dirigeants de droit ou de fait [...] sont exposés à l'application de l'incrimination
étudiée » (Robert J.-H. et Matsopoulou H., Traité de droit pénal des affaires, 2004,
PUF, Droit fondamental, nº 293).
2) Les dirigeants de fait
Pour les SARL et les SA, les articles L. 241-9 et L. 246-2 du Code de commerce prévoient
que la plupart des infractions pénales pouvant être reprochées aux dirigeants statutaires
peuvent l'être également aux dirigeants de fait. Ainsi, tout actionnaire, salarié ou cadre,
qui possède tout pouvoir pour agir, et se comporte ainsi comme un dirigeant, peut être
poursuivi pour abus de biens sociaux. La direction de fait suppose l'existence d'une
action positive de direction, d'administration ou de gestion, déployée en toute indépendance
et supposant un véritable pouvoir de décision.
Point de jurisprudence
Selon le Conseil constitutionnel, la « notion de direction de fait [...] doit s'entendre d'une participation
à la conduite générale de l'entreprise active, régulière et comportant prise de décisions
» : Cons. const., 18 oct. 1977, nº 77-5 I, cons. nº 6.
De manière générale, on considère que l'intéressé doit se comporter à l'égard des tiers
comme un gérant ou dirigeant, c'est-à-dire qu'il doit disposer de la signature sociale,
qu'il doit avoir le pouvoir de conclure les contrats les plus importants ou celui d'embaucher
le personnel, etc. Les juges du fond doivent décrire avec précision en quoi le prévenu se
comportait en dirigeant de fait. Mais en parallèle, le dirigeant de droit ne peut s'exonérer
de sa responsabilité pénale au motif qu'il n'a pas réellement exercé ses fonctions5
.
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5. Cass. crim., 31 mai 2012, nº 11-86234, inédit.

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