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protègent des intérêts distincts13
: un prévenu peut donc être condamné, pour les
mêmes faits, du chef des deux infractions, sans que cette double qualification entraîne
une quelconque violation de la règle ne bis in idem.
Quant aux bénéficiaires de la prise illégale d'intérêts, ils peuvent être poursuivis pour
recel. Ainsi, lorsqu'un élu verse une subvention à l'association que sa femme préside, il
est poursuivi pour prise illégale d'intérêts, et elle, pour recel de prise illégale d'intérêts14
E- L'exception : la prise légale d'intérêt
L'infraction prévue à l'article 432-12 du Code pénal peut ne pas être commise lorsque
certaines conditions sont réunies : il s'agit ici de permettre à de toutes petites communes
de passer des marchés locaux avec des tiers dont les élus sont proches. En effet, dans les
toutes petites communes, souvent, il n'y a pas beaucoup de choix, ni pour élire un représentant
(maire, adjoint) ni pour choisir une entreprise, car il y en a peu. Maintenir le délit
de prise illégale d'intérêts compliquerait l'existence de ces petits villages. D'où l'existence
d'une exception : la prise légale d'intérêts (C. pén., art. 432-12, al. 2 et s.). Cependant,
cette possibilité est très encadrée par des conditions relatives à la commune (1) et
aux opérations autorisées (2).
1) Les conditions communales
Pour qu'elle soit régulière et non pénalement répréhensible, la prise d'intérêt doit
répondre aux trois conditions suivantes, conditions qui sont bien évidemment
cumulatives :
- ne sont concernées que les communes de moins de 3 500 habitants ;
- le maire, l'adjoint ou le conseiller municipal concerné ne doit pas participer à la délibération
relative à l'approbation ou à la conclusion du contrat dans lequel il a un
intérêt ;
- le processus décisionnel doit être conforme à la réglementation du Code des
communes et la décision doit toujours être prise en public. La délibération du
conseil municipal ne peut donc jamais avoir lieu à huis clos.
Le défaut de respect de cette procédure entraîne la condamnation de l'élu15
2) Les opérations autorisées
.
Il s'agit d'autoriser :
- soit des contrats de fourniture de service ou de transfert (achat ou vente) de biens
mobiliers ou immobiliers dans la limite d'un montant annuel de 16 000 € ;
- soit des contrats d'acquisition d'une parcelle d'un lotissement communal pour
l'habitation personnelle d'un élu, ou les contrats de bail d'habitation sur un logement
communal ;
--
13. Cass. crim., 8 mars 2006, nº 05-85276, inédit - Cass. crim., 29 juin 2011, nº 10-87498 : Bull. crim.,
nº 153.
14. Cass. crim., 9 févr. 2011, nº 10-82988, inédit.
15. Cass. crim., 29 juin 2005, nº 04-87294 : Bull. crim., nº 198.
.

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