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MÉMENTOS - DROIT PÉNAL DES AFFAIRES
2* L'ÉLÉMENT MORAL
Il s'agit d'une infraction intentionnelle. Mais la question de l'élément moral de l'infraction
de favoritisme est compliquée par la jurisprudence et l'interprétation qu'elle fait du
dol spécial exigée par le texte.
En effet, lorsqu'on analyse l'article 432-14 du Code pénal, ce texte exige d'une part
l'intention de violer la loi (les règles des marchés publics, le Code général des collectivités
territoriales, etc.) : c'est le dol général.
Pour aller plus loin
La question de l'incompétence
L'élu, l'agent public, ne peut pas se défausser de sa responsabilité en arguant qu'il n'était pas
compétent. L'incompétence prétendue du prévenu n'est nullement exclusive de sa mauvaise
foi dans la gestion des deniers publics : Cass. crim., 24 oct. 2001, nº 01-81039, inédit.
Mais d'autre part, la lecture du texte semble imposer la démonstration d'un dol spécial,
c'est-à-dire un but particulier poursuivi par l'auteur, qui serait de favoriser autrui. En
effet, l'article 432-14 du Code pénal exige le fait de « procurer ou de tenter de procurer
à autrui un avantage ». Autrement dit, il semblerait que la simple conscience de violer,
en toute connaissance de cause, les règles des marchés publics et des délégations de
services publics ne suffise pas à caractériser l'élément moral dans toute sa totalité.
Cependant, l'interprétation de la jurisprudence est différente ; elle n'exige pas la
démonstration du but mentionné au texte, ce qui conduit la doctrine à conclure que le
favoritisme est une infraction formelle, quasi objective : la simple constatation de la
violation de la règle de droit public caractérise l'élément moral, et entraîne dès lors la
répression automatique. Le délit de favoritisme ne requiert donc, en définitive - et de
manière fort ironique -, la démonstration d'aucune faveur envers autrui. L'élément
moral ne requiert pas non plus la démonstration de l'intention de nuire à autrui.
Point de jurisprudence
Cass. crim., 14 déc. 2011, nº 11-82854, inédit :« l'élément intentionnel du délit de favoritisme
est caractérisé par l'accomplissement, en connaissance de cause, d'un acte contraire aux
dispositions législatives ou réglementaires ayant pour objet de garantir la liberté d'accès et
l'égalité des candidats des marchés publics et des délégations de services publics ».
3* LA RÉPRESSION
Le délit est puni de 2 ans d'emprisonnement et de 200 000 € d'amende. Le montant de
l'amende peut même être porté au double du produit tiré de l'infraction. S'ajoutent les
peines complémentaires mentionnées aux articles 432-17 et suivants du Code pénal.

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