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CHAPITRE 3 - Les tempéraments au principe de légalité
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2) Les limites au domaine des actes de gouvernement
La théorie de l'acte de gouvernement connaît une double limite : les traités et les actes
détachables.
a) Les traités
Les traités internationaux constituent depuis 1946, en application de la Constitution,
une source de la légalité nationale. Les requérants sont par conséquent recevables à
invoquer leur violation par un acte administratif au même titre que la violation de la
loi15
.
. Le juge administratif est de ce fait conduit à exercer un contrôle. Ce contrôle a été
étendu au respect par l'exécutif des dispositions constitutionnelles qui exigent que pour
certains traités, tels ceux qui modifient des dispositions législatives ou engagent les
finances de l'État, la ratification soit autorisée par le Parlement16
b) Les actes détachables
Le juge administratif accepte de connaître des mesures qu'il considère comme détachables
des relations diplomatiques ou des conventions internationales. C'est ainsi, en particulier,
que les décrets d'extradition sont depuis 1937 des actes susceptibles d'être attaqués
par la voie du recours pour excès de pouvoir17
. Le Conseil d'État a également
décidé que les demandes d'extradition adressées par le gouvernement français à un
gouvernement étranger ne constituent pas des actes de gouvernement18
.
B - Le fondement des actes de gouvernement
Plusieurs explications ont été avancées pour justifier l'immunité juridictionnelle dont
bénéficient les actes de gouvernement. Mais qu'il s'agisse de la théorie du mobile politique,
de l'intérêt national ou de l'acte mixte, aucune n'est pleinement satisfaisante.
1) Le mobile politique
Les actes de gouvernement étaient définis traditionnellement par leur mobile politique.
Selon cette théorie, certains actes ne doivent pas être contrôlés par le juge, car ils sont
politiques et non juridiques. En les contrôlant, le juge sortirait de son rôle, portant ainsi
atteinte à la séparation des pouvoirs. D'où son incompétence pour juger de tels actes19
.
La théorie dumobile politique a été abandonnée par le Conseil d'État dans son arrêt Prince
Napoléon du 19 février 1875. Dans cet arrêt, le Conseil d'État, suivant les conclusions
--
15. CE, ass., 30 mai 1952, Dame Kirkwood : Lebon, p. 291.
16. CE, ass., 18 déc. 1998, SARL du parc d'activités de Blotzheim : Lebon, p. 483.
17. CE, ass., 28 mai 1937, Decerf : Lebon, p. 534.
18. CE, ass., 21 juill. 1972, Union Interfédérale des Syndicats de la Préfecture de Police et de la Sûreté
Nationale : Lebon, p. 584.
19. CE, 1er mai 1822, Laffitte : rejet du recours du banquier Jacques Laffitte réclamant le paiement des
arrérages d'une rente qu'il avait acquise de la princesse Borghèse, sœur de Napoléon Ier
. « La réclamation
du sieur Laffitte tient à une question politique dont la décision appartient exclusivement au
Gouvernement » ; CE, 9 mai 1867, Duc d'Aumale : saisie d'un ouvrage du duc d'Aumale et refus
d'en restituer les exemplaires. Selon le Conseil d'État, il s'agit « d'actes politiques qui ne sont pas de
nature à nous être déférés pour excès de pouvoir en notre Conseil d'État par la voie contentieuse ».

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