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CHAPITRE 3 - Les tempéraments au principe de légalité
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Dans l'arrêt Hardouin, le Conseil d'État a décidé d'opérer un contrôle restreint sur une
punition disciplinaire de mise aux arrêts : « Considérant que, tant par ses effets directs
sur la liberté d'aller et venir du militaire, en dehors du service, que par ses conséquences
sur l'avancement ou le renouvellement des contrats d'engagement, la punition des
arrêts constitue une mesure faisant grief susceptible d'être déférée au juge de l'excès
de pouvoir ».
Le domaine d'application des mesures d'ordre intérieur a encore connu un net recul
avec l'arrêt Marie.Il s'agissait cette fois du placement d'un détenu en quartier de haute
sécurité. Là encore le Conseil d'État a décidé que ce type de mesure devait être contrôlé :
« Considérant que, eu égard à la nature et la gravité de cette mesure, la punition de
cellule constitue une décision faisant grief susceptible d'être déférée au juge de l'excès
de pouvoir ».
Désormais, le juge prend deux éléments en considération, pour déterminer si une
mesure est ou non d'ordre intérieur : sa nature et l'importance de ses effets sur la situation
tant juridique que matérielle de celui à qui elle s'adresse.
2) La jurisprudence Duvignières (2002)
Les chefs de service, dont la plupart sont dénués de pouvoir réglementaire général, insèrent
parfois dans leurs circulaires des dispositions de nature réglementaire. C'est dans
cette catégorie de circulaires ministérielles que l'administration expose habituellement
sa doctrine.
Traditionnellement, le Conseil d'État rejetait comme irrecevables les recours en annulation
contre ces circulaires lorsqu'elles ne posaient aucune règle nouvelle. Purement
interprétatives, de telles circulaires étaient considérées comme des actes ne faisant pas
grief. Ces circulaires devaient être distinguées de celles à caractère réglementaire, contre
lesquelles le recours était possible et qui étaient susceptibles, symétriquement, d'être
invoquées à l'appui d'un recours.
Afin de restreindre le domaine de ces circulaires ministérielles, le Conseil d'État a inauguré
une nouvelle distinction en 2002, dans sa jurisprudence Duvignières26
. Dans cet
arrêt, le critère de la détermination du caractère réglementaire des circulaires, est passé
de « la fixation de règles nouvelles »27
, au critère de « leur caractère impératif ». Les
circulaires sont désormais assimilées à des actes administratifs et donc susceptibles de
recours pour excès de pouvoir, lorsqu'elles ont un caractère impératif. Si elles se
bornent à rappeler les lois et règlements en vigueur, sans rien prescrire de nouveau,
elles sont insusceptibles de recours.
--
26. CE, sect., 18 déc. 2002, Duvignières : Lebon, p. 463, GAJA.
27. CE, ass., 29 janv. 1954, Notre Dame du Kreisker : Lebon, p. 64.
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