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CHAPITRE 5 - La sanction des conditions de formation du contrat
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celle de la donation, dès lors que celle-ci fait référence à des conditions imposées par le donateur et obligeant le
donataire ».
Le nouvel article 1184 issu de l'ordonnance du 10 février 2016 reprend la distinction opérée par la jurisprudence : dans
son premier alinéa, elle prévoit la nullité lorsque la ou les clauses(s) affectée(s) a ou ont constitué un élément déterminant
de l'engagement d'une ou des parties alors que le 2e
alinéa prévoit le maintien du contrat d'une part « lorsque la
loi répute la clause non écrite » et d'autre part « lorsque les fins de la règle méconnue exigent son maintien ».
Pour aller plus loin
* Cass. 3e
civ., 24 juin 1971, nº 70-11730 : la nullité d'une clause-or est sanctionnée par la nullité du contrat dans la
mesure où, dans la commune intention des parties, la clause illicite présentait un caractère impulsif et déterminant de
la convention.
* Cass. soc., 18 sept. 2002, nº 00-42904 : cet arrêt avait proposé la réduction par le juge d'une clause excessive, solution
qui n'a pas été retenue par l'ordonnance de 2016.
* Cass. 1re civ., 2 juin 2021, nº 19-22455 : dans une affaire où seules certaines causes de déchéance du terme d'un
contrat avaient été jugées abusives, la Cour de cassation estime que la divisibilité des causes de déchéance du terme
n'excluait pas la mise en œuvre de celles valablement stipulées, dès lors que la suppression des éléments qui rendaient
la clause litigieuse abusive n'affectait pas sa substance.

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