Systèmes Cours - Droit du commerce et des affaires - 5e - 70
Droit du commerce et des affaires
réouverture du commerce. Mais si la durée qui s'écoule entre la fermeture et la
réouverture est relativement brève, on peut considérer qu'une partie au moins de
l'ancienne clientèle est susceptible de revenir et que le fonds n'a pas disparu.
La logique commande qu'il y ait dans un fonds de commerce, en plus de
la clientèle elle-même, au moins un support, un élément distinct
susceptible d'attirer et de retenir cette clientèle.
Exceptionnellement, il peut se faire cependant qu'un fonds ne soit pratiquement
composé que d'une clientèle. Ainsi, l'on sait que le fonds est un meuble (cf. supra
nº 128). Il ne peut donc contenir des immeubles. Les droits réels sur les immeubles
étant assimilés à des immeubles, le fonds ne peut contenir de droits réels
immobiliers. Si l'on suppose un fonds comportant un achalandage pur et si l'on se
trouve dans l'hypothèse d'un propriétaire de fonds aussi propriétaire des murs, le
droit de propriété des murs, seul support de la clientèle objective, ne peut pas faire
partie du fonds. Le fonds ne comporte alors qu'une clientèle...
C. Les éléments du fonds de commerce, supports
de la clientèle
133. La clientèle ne se constituant pas sans raison, il est nécessaire,
normalement, que le fonds de commerce comporte au moins un élément
supplémentaire susceptible d'attirer celle-ci.
La liste des éléments ici présentée n'est pas limitative. L'évolution du Droit et des
technologies permet d'ajouter constamment des supports nouveaux de clientèle.
Ces supports peuvent être aussi bien incorporels, immatériels que corporels ou
matériels. Il s'agit en réalité de droits, de droits réels sur des choses mobilières
(p. ex., la propriété du stock), de droits personnels (p. ex., le bail commercial) ou de
droits intellectuels (p. ex., les brevets).
Certains de ces supports sont cessibles avec le fonds de commerce, d'autres non,
certains peuvent faire partie de l'assiette d'un nantissement du fonds et d'autres
non... Le contenu d'un fonds de commerce peut donc être variable, non seulement
en fonction de la volonté de son propriétaire, mais aussi selon la règle de Droit
applicable.
134. Normalement, les éléments du fonds de commerce, autres que la
clientèle, sont modifiables, interchangeables. Ils peuvent être vendus
séparément, ils peuvent disparaître, on peut en ajouter, sans que, pour
autant, le fonds de commerce en soit affecté, sauf si l'élément considéré
est le support principal de la clientèle (toute opération sur un tel élément
risque fort d'être requalifiée en opération portant sur le fonds lui-même).
On admet même parfois la fiction d'une conservation de l'identité d'un fonds alors que
sa clientèle a totalement changé (c'est, en quelque sorte, le cas en matière de baux
commerciaux, lorsque l'on accepte une déspécialisation totale, c'est-à-dire un
changement complet de type d'activité : cf. infra nº 322).
On présente en général les éléments du fonds de commerce en
distinguant les supports incorporels (1) et les supports corporels (2).
1. Les supports incorporels
135. Les éléments incorporels susceptibles de faire éventuellement
partie d'un fonds, outre la clientèle elle-même, sont nombreux. On les
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