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La procédure
du droit sur nos actions, autrement dit trois types
de rationalité juridique. Selon une rationalité substantielle,
le droit prétend définir dans le détail, une
fois pour toutes, ce que les individus doivent faire.
La notion d'ordre public est ici centrale, qui
implique que le législateur ait défini a priori ce
qui est juste pour les individus. À l'opposé, selon
une rationalité formelle, l'ordre juridique laisse les
individus libres de ce qu'ils doivent faire, la légitimité
des actions étant abandonnée à l'autonomie de
l'individu, avec cette idée que les lois se videraient
de leur substance pour laisser les individus décider
eux-mêmes de ce qui est bien pour eux. La liberté
contractuelle est ici centrale. La rationalité procédurale,
en troisième lieu, se situe à un niveau intermédiaire
entre la rationalité substantielle et la
rationalité formelle. Dans une logique procédurale,
le droit ne dicte pas aux individus ce qu'ils doivent
faire (rationalité substantielle), il ne les laisse pas
non plus libres de définir ce qui est juste (rationalité
formelle). Il leur indique « comment » faire pour
que leur action soit juste, en définissant la procédure
à l'issue de laquelle leur décision pourra être
considérée comme juste. Sortir de la dichotomie
entre rationalité substantielle (le droit prescrit) et
rationalité formelle (le droit s'abstient) est nécessaire
pour comprendre les ressorts du régime du
pouvoir, le droit n'imposant pas au décisionnaire le
sens de la décision à prendre mais lui dictant les
conditions à respecter pour que celle-ci soit
conforme au bien commun.
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