Anthologie du droit - Méthode d'interprétation et sources en droit privé positif - Tome 2 - 68

64

MÉTHODE D'INTERPRÉTATION ET SOURCES EN DROIT PRIVÉ POSITIF

pensée, le droit doit être tenu pour une œuvre, essentiellement et exclusivement
humaine, qui s'est formée par tâtonnements, sous la pression des faits84, et qui ne
peut nous donner, même dans ceux de ses principes, nous paraissant les plus fermement assis et presque enracinés dans notre sol juridique, que des formules provisoires, toujours caduques, et sujettes à variations, sous l'influence de circonstances nouvelles85. Pour Bekker, par conséquent, la justice, absolue et existant en
soi, ne peut être objet de science, mais seulement de croyance ; comme telle, elle
doit être abandonnée à la foi individuelle de chacun. Quant à lui, il n'y croit pas.
Mais, en tout cas, il n'hésite pas à penser, qu'on doit refuser au droit naturel, quel
qu'en soit le degré, toute entrée dans le champ scientifique86.
Par ses conclusions, sinon par le processus plus doctrinal qui l'y amène, Bekker se rapproche beaucoup de l'École positiviste évolutionniste, qui, tout en admettant le droit naturel, à titre d'idéal d'ailleurs variable, ne veut voir dans la notion de
justice que le résultat d'une formation historique, et comme le sédiment d'une succession de phénomènes, qu'il serait vain de vouloir rattacher à un concept absolu87.
161. Dans ces théories, si énergiquement affirmées, si séduisantes, en même
temps, par le côté de vérité, qu'elles illuminent, au point d'en obscurcir tout le
reste, je ne puis trouver, pour ma part, qu'un excès de réaction, un peu aveugle,
contre la doctrine du droit naturel, telle qu'elle s'était affirmée au xviiie siècle.
- Celle dernière doctrine - est-il besoin de le dire ? - ne se pouvait soutenir, dans
la forme absolue qu'elle avait prise, et en tant qu'elle représentait un droit de la
nature, pouvant suffire, par ses principes abstraits, aux exigences les plus minutieuses de la vie sociale, toujours et partout identique à lui-même, non seulement
dans ses fondements essentiels, mais dans son adaptation même aux phénomènes
variés et changeants, qui forment la trame de toute organisation juridique88.
Jhering. Voy. notamment : System des heutigen Pandektenrechts, t. II, 1889. Vorwort, p. VIII-IX ; Ernst
und Scherz, p. 115, p. 130. - Je ne sache pas, que cette assertion de Bekker ait jamais été formellement
acceptée par Jhering. Et je crois, pour ma part, qu'il existe une différence essentielle (que j'indiquerai
plus loin, t. II, p. 106), entre les deux tendances, attaquées par les deux éminents romanistes.
84. Ernst and Scherz, p. 44-69.
85. Ernst und Scherz, p. 69-76. Cpr. p. 39-34.
86. Ernst and Scherz, passim, notamment p.  38-40. - Cpr.  Ueber den Streit, note 52, p.  21.
Adde  les notes 51 et  53, ibid. ; et, dans Jahrbuch der internalionalen Vereinigung, 1895, t.  I, p.  353.
[- Adde encore, du même auteur : Recht muss Recht bleiben, Heidelberg, Kœster, 1896.]
87. Voy., par exemple, en ce sens : G. May, Éléments de droit romain, t. I, 1889, nos  1-2, p. 1-6.
- L. Duguit, Le droit constitutionnel et la Sociologie, dans Revue internat. de l'enseignement, 1889, 2°,
t. XVIII, p. 486-487. - A. Danten, De la nature des choses, 1886, p. 174-177. [- E. Neukamp, Entwicklungsgeschichte des Rechts, t. I, Einleitung, Berlin, C. Heymann, 1895, passim, notamment Kap. II ; et,
surtout encore, p. 29-30. - K. Gareis, Vom Begriff Gerechtigkeit, Giessen, A. Töpelmaun, 1907, §§ 3-4,
p.  7-15. - N.  M. Korkounov, Cours de théorie générale du droit, trad.  Tchernoff, Paris, Giard et
Brière, 1903, livre  I, chap.  III, p.  129-152. - Th. Sternberg, Einführung in die Rechtswissenschaft,
I. Methoden-und Quellenlehre, 2 A., Leipzig, Göschen, 1912, p. 15-i6 (§ 1, n° 3) ; p. 21-24 (§ 2, n° 1).-
J.  Cruet, La vie du droit et l'impuissance des lois, Paris, Flammarion. 1908, p.  187-190.] -
Cpr.  Courcelle-Seneuil, Préparation à l'étude du droit, 1887, p.  208-209, p.  405-406 et Préface à
l'Ancien droit de S. Maine, p. XV-XX. - Stammler, Wirtschaft und Recht nach der materialistischen
Geschichtsauffassung, 1896, §§ 32-33, p. 176-188. - Rappr. encore : G. Tarde, Les transformations du
Droit, 1893, p. 156-157. - Cpr. A. Morelli, La funcione legislativa, 1893, § 2, p. 66-71. - Et, sur le
sentiment de justice, conçu de la même façon, en matière pénale, voy. Ed. Gauckler, De la peine et de
la fonction du droit pénal au point de vue sociologique, p. 19-31. - Adde, sur la conception évolutionniste de la morale : A. Darlu, Classification des idées morales du temps présent, dans Revue bleue, du
11 mars 1899, 4e série, t. XI, p. 290-291.
88. Voy., encore, une tentative, d'application positive de cette théorie, dans : C. F. Glück, Ausführliche Erläuterung der Pandekten, §§ 17-18, t.  I3, 1797, p. 117-126. Cpr. p. 424-425.
Anthologie du droit - Méthode d'interprétation et sources en droit privé positif - Tome 2

Table des matières de la publication Anthologie du droit - Méthode d'interprétation et sources en droit privé positif - Tome 2
