Contextes - Penser l'ordre juridique médiéval et moderne - 207

LA CONTROvERSE ENTRE MICHEL TROPER...

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III - LA PRÉTENTION À DÉCRIRE LA RÉALITÉ
Dans l'économie même de la pensée de Michel Troper, il apparaît
audacieux et peut-être contradictoire de vouloir découvrir la réalité.
L'adverbe « réellement » est topique : il clôt l'article des Mélanges Darcy
en 2012 ; l'expression « en réalité » se trouve dans le rapport de synthèse en
1991. L'article publié dans les Annales en 1992 va dans le même sens : « Le
seul moyen de décider si le roi partage ou non l'exercice du pouvoir, c'est
donc de déterminer la nature du veto non pas à partir de textes ambigus,
mais d'une théorie correcte de l'auteur de l'acte [...]. On doit, en d'autres
termes, renoncer à rechercher ce que les Constituants ont cru ou voulu faire
et examiner ce qu'ils ont fait réellement ». Mais encore : « Il faut examiner si
le roi est réellement en mesure d'exprimer une volonté » ; « Le veto accordé
au roi par la Constitution de 1791 est un pouvoir réel » ; « Le roi avait été
doté par la Constitution de 1791 d'un pouvoir législatif réel » ; « L'essentiel
[...] est ce qu'ils ont réellement fait, même si c'était à leur insu » ; le mot
« réalité » revient deux fois en conclusion23.
Le mot ne surprend pas dans la bouche d'un partisan de la théorie réaliste
de l'inteprétation. Le susbstantif « réalité », l'adjectif « réel » et l'adverbe
« réellement » viennent en contrepoint des mots « opinions », « intentions »,
« idées », « motifs » : tout est dit dans cette phrase, selon laquelle « puisqu'on
ne peut déterminer la nature du veto suspensif à partir des opinions des
Constituants, il reste à procéder à l'analyse des pouvoirs qu'il donne
réellement »24.
Le maître-mot, en matière historique, est celui d'« approximation » : la
réalité d'aujourd'hui est fuyante, que dire de celle du passé ? Pour affiner
la réflexion et justifier le recours au mot « approximation », on prendra
appui sur un écrit de Friedrich Waismann. Waismann (1896-1959) est
célèbre pour avoir appartenu au cercle de vienne, pour avoir fréquenté
assidûment Wittgenstein et pour avoir forgé l'expression « texture
ouverte » (ou « porosité des concepts ») qui sera importée par Hart dans
le monde du droit. Waismann en fait notamment état dans une conférence célèbre prononcée en 1945 à Londres intitulée « La vérifiabilité »25.
Il rend parfaitement compte de ce que j'appelle « approximation » : « Ce
qui compte, ce n'est pas de savoir si la mécanique quantique donne une
23. M. Troper, « Sur l'usage des concepts juridiques en histoire », loc. cit., p. 1180-1182.
24. Ibid., p. 1177.
25. F. Waismann, « La vérifiabilité », in S. Laugier et P. Wagner (dir.), Philosophie des
sciences. Théories, expériences et méthodes, Paris, vrin, 2004, p. 317 et s. Le texte anglais
figure dans A. Flew (dir.), Essays on Logic and Language, Oxford, Basil Blackwell, 1951,
p. 117-144.
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