Contextes - Penser l'ordre juridique médiéval et moderne - 59

L'ORDRE JURIDIqUE : UN CONCEPT HISTORIqUEMENT SITUÉ 53

et cohérent de règles légitime l'État et son droit en occultant ses contradictions et surtout la lutte permanente qui oppose les groupes d'intérêts
opposés, comme les bourgeois et les prolétaires, pour voir reconnaître et
protéger leurs intérêts par le droit33.
Ce débat n'est d'ailleurs en rien spécifique à la théorie et la sociologie
du droit allemandes. Il s'est imposé au même moment aux États-Unis,
en Belgique et en France notamment34. Ainsi, l'école de libre recherche
scientifique, et Gény en particulier, critiquent moins, lorsqu'on y regarde
de près, la méthode d'interprétation de l'école de l'exégèse, que le modèle
logico-rationaliste du système juridique cohérent et complet35. Ils visent
ainsi à donner aux magistrats une plus grande latitude pour arbitrer, de
manière « scientifique » là aussi, les conflits d'intérêts et de valeurs qui
divisent et opposent les individus et les groupes sociaux par le moyen de
la méthode de la mise en balance des intérêts.
On sait quelle a été l'issue de ce débat en France et là où les conceptions normativistes ont durablement triomphé. L'approche sociologique
y a été marginalisée ou du moins tenue en lisière comme une discipline à
part, extérieure à la science du droit et à sa méthode. Aux États-Unis, au
contraire, où l'approche pragmatique du droit dans ses contextes sociologique, économique et politique s'est imposée, le système juridique est
devenu, déjà pour John Dewey, un simple instrument de travail, dont
l'utilisation est subordonnée à la recherche efficace de la solution des cas
particuliers36.
Il en résulte jusqu'à aujourd'hui des manières complètement différentes
d'aborder ou de ne pas aborder certaines évolutions contemporaines
comme les conséquences de la mondialisation sur le droit. Pour ceux qui
continuent à s'inscrire dans le paradigme de l'ordre, on ne peut traiter
« scientifiquement » du droit mondial, à défaut d'ordre juridique global,
de sorte qu'il faut se limiter soit à l'étude classique de l'ordre juridique
international, c'est-à-dire interétatique, soit aux relations qu'entretiennent
entre eux les différents ordres juridiques de même niveau ou de niveaux
différents qui coexistent sur la planète, soit attendre le triomphe de l'État
mondial, qui imposera son propre ordre juridique. Dans le cadre d'un
ouvrage collectif consacré spécifiquement à La science du droit dans la
mondialisation, j'ai contesté ces différentes positions et proposé pour
33. R. Von Jhering, La lutte pour le droit (1870), trad. O. De Meulenaere, Paris, Maresq
Aîné, 1890.
34. B. Frydman, Le sens des lois, op. cit., § 205 et s.
35. F. Gény, Méthode d'interprétation et sources en droit privé positif, 2e éd. Paris, LGDJ,
1919, t. I, § 62, p. 130 et § 96, p. 256-257 ; B. Frydman, Le sens des lois, op. cit., § 223 et s.
36. J. Dewey, « Logical Method and Law », 10 Cornell Law Quartely (1924), p. 17-27,
spéc. p. 19.
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