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Justice et politique : la déchirure ?

la vie privée a été considérée, dans certaines circonstances, comme un droit second au regard de la
liberté d'expression des journalistes (CEDH,
21 janv. 1999, Fressoz et Roire c/France). Cet équilibre, tel qu'il résulte de cette évolution jurisprudentielle, peut être considéré comme un progrès ou une
régression en termes de protection des droits fondamentaux selon l'angle sous lequel on se place.
Cependant ce risque est limité par le fait que la
Cour s'appuie sur les éléments qui ressortissent de
l'évolution du droit interne des États membres et
notamment de leur jurisprudence constitutionnelle.
Il n'en demeure pas moins qu'un État qui défend
une position en termes de droits fondamentaux
non partagées par la quasi-totalité des états membres pourra voir cette position condamnée par la
Cour (cf. par exemple sous réserve d'une certaine
prudence, la condamnation de l'Irlande à propos
de sa législation relative à l'avortement, CEDH,
29 oct. 1992, Open Door). Ainsi, à propos du
mariage homosexuel, la Cour considère qu'il existe
un consensus émergeant en faveur de la reconnaissance des couples de même sexe, mais que cette
position n'est pas encore partagée par une majorité
d'États ; le domaine en question doit par conséquent être considéré comme un de ceux dont les
droits sont en évolution sans consensus établi et où
les États disposent aussi d'une marge d'appréciation
quant au moment d'introduire un changement
législatif (CEDH, 24 juin 2010, Schalk et Kopf c/
Autriche). Cependant la Cour peut se montrer très
interventionniste et susciter, à partir d'analyses
tirées du droit international en général et dans le
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