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Les différentes responsabilités fondées sur la déontologie politique
L. 421-8, CCH), les CCAS (art. L. 123-6, R. 123-7 et s., CASF), le
Conseil de surveillance des établissements publics de santé (art.
L. 6143-5 et R. 6143-1 et s., CSP) ou encore le Conseil d'administration des établissements publics sociaux et médico-sociaux (art.
L. 315-10 et R. 315-6 et s., CASF). La HATVP, dans un avis nº 2016141 du 14 décembre 2016, s'est inquiétée des implications de cette
jurisprudence de 2008 en soulignant leur gravité pour les élus, très
nombreux, en situation de cumul d'activités.
b) Le délit de favoritisme
Selon l'article 432-14 du Code pénal, est punissable « de deux
ans d'emprisonnement et de 30 000 euros d'amende le fait par une
personne dépositaire de l'autorité publique ou chargée d'une mission de service public ou investie d'un mandat électif public ou exerçant les fonctions de représentant, administrateur ou agent de
l'État, des collectivités territoriales, des établissements publics,
des sociétés d'économie mixte d'intérêt national chargées d'une
mission de service public et des sociétés d'économie mixte locales
ou par toute personne agissant pour le compte de l'une de celles
susmentionnées de procurer ou de tenter de procurer à autrui un
avantage injustifié par un acte contraire aux dispositions législatives
ou réglementaires ayant pour objet de garantir la liberté d'accès et
l'égalité des candidats dans les marchés publics et les délégations
de service public ». Le délit de favoritisme sanctionne expressément
le non-respect des principes juridiques de la commande publique, et
notamment les procédures prévues par l'ordonnance. Or, le juge
n'apprécie pas avec clémence, c'est le moins que l'on puisse dire,
la complexité du droit de la commande publique et l'insuffisance
des moyens à disposition des élus, notamment locaux, pour appliquer les obligations légales.
À travers l'expression de personnes investies d'un mandat électif
public, ce délit vise les élus nationaux, mais aussi locaux qui sont les
principaux acteurs concernés, à commencer par les conseillers
municipaux34. Ce délit constitue une réponse pénale à une entorse
aux principes de la déontologie, notamment par exemple dans le
cadre de l'attribution d'un marché public qui peut résulter d'une
situation de conflit d'intérêts. Le non-respect des principes de la
commande publique porte d'ailleurs atteinte aux principes de la
charte de l'élu local (impartialité, diligence, dignité, probité et
34. Cass. crim., 26 janv. 2005, nº 04-82542 et nº 04-84805 ; Cass. crim., 14 déc. 2005 ;
Cass. crim., 4 nov. 2010, nº 10-80720.
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