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ANTOINE HONTEBEYRIE

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demeurer hors de cette catégorie. La raison en est que les effets de droit découlant
de ces déclarations ne sont pas créés par la volonté. On tentera de le montrer en
distinguant les déclarations qui ont trait à l'extinction de l'obligation (A) de celles
qui concernent sa transmission (B).

A. Déclarations relatives à l'extinction de l'obligation
12. La volonté que renferme l'invocation de la prescription extinctive joue-telle un rôle créateur dans l'extinction de l'obligation ? La question doit être abordée au vu du mode opératoire de la prescription. Selon une conception classique,
et vigoureusement défendue il y a quelque trente années105, celui-ci consiste à
aligner le droit sur la situation de fait qui lui est contraire. La défiance ayant trop
duré, le système juridique prend finalement le parti de « valider » la situation, ce
qui est une façon de l'emporter. Pleinement sollicitée, cette approche conduit à
décider que la validation opère non pas à la date à laquelle la prescription est
invoquée, ni même au jour où elle est écoulée, mais à compter du moment où elle
a commencé de courir. L'alignement s'entend alors de ce qu'il n'y a finalement
jamais eu de fait contraire et que la situation a toujours été celle entérinée via la
prescription. Ainsi les apparences sont-elles sauves. L'atteinte au droit est bien
plus que stoppée : elle n'a jamais été ! On l'a compris, la conception classique ici
évoquée mène vers la rétroactivité ou, plutôt, vers la déclarativité de la prescription extinctive106. De fait, cette vue est depuis longtemps défendue en doctrine107.
Et la jurisprudence paraît bien la relayer, en tout cas de façon implicite108,
105. M. Bandrac, La nature juridique de la prescription extinctive en matière civile,
Economica, 1986, préf. P. Raynaud.
106. La notion de déclarativité rend en effet peut-être mieux compte de l'idée que celle,
souvent utilisée par les auteurs, de rétroactivité : plus que de remettre en cause une obligation
qui est censée avoir perduré pendant le temps de la prescription, il s'agit de constater
rétrospectivement que cette obligation s'est éteinte au jour du commencement de celle-ci.
V. sur ce point M. Bandrac, op. cit., n° 224 ; F. zenati, obs. sous Cass. 3e civ., 10 juill. 1996 :
RTD civ. 1997, p. 701, à propos de la prescription acquisitive, mais l'auteur, tenant d'une
conception unitaire, défend la même logique pour la prescription extinctive.
107. R.-T. Troplong, De la prescription, II, 1835, n° 489 ; F. Laurent, Principes de droit
civil français, t. 32, Bruxelles, 1878, n° 4 ; G. Baudry-Lacantinerie et A. Tissier, Traité théorique
et pratique de droit civil, De la prescription, 3e éd., 1905, n° 102 ; M. Bandrac, op. cit., n° 17
et 224 et s. ; F. zenati, obs. préc. ; rappr. N. Reboul, note sous Cass. 3e civ., 10 juill. 1996 : D.
1998, Jur., p. 509 ; contra : A. Collin, Pour une conception renouvelée de la prescription,
Defrénois, 2010, préf. D. Fenouillet, n° 633.
108. Cf., cités par M. Bandrac, op. cit., n° 17 : Cass. soc., 17 oct. 1957 : Bull. civ. V,
n° 953 ; Cass. 2e civ., 31 mai 1967 : Bull. civ. II, n° 199 ; adde, a contrario : Cass. com., 2 nov.
2016, n° 14-29723, PB. Un arrêt est cependant parfois invoqué en sens contraire (Cass. req.,
21 janv. 1935 : D.P. 1937, I, p. 67, rapport Pilon). Il juge que la prescription ne saurait rendre
rétroactivement sans cause le paiement partiel effectué pendant le cours de la prescription et
ouvrir une action en répétition de l'indu. Mais cette solution peut s'expliquer par le fait que la
dette n'était pas atteinte par la prescription lorsque le paiement a eu lieu et n'a donc pas pu
l'être par la suite (M. Bandrac, op. cit., n° 228), ou encore par cette idée que la prescription
n'affecte pas la dette elle-même (le « dû ») mais seulement le pouvoir de contrainte du créancier



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