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ASSIETTE DU DROIT DE GAGE GÉNÉRAL ET THÉORIES DU PATRIMOINE

sonnes, les servitudes, les hypothèques (art. 2393 C. civ.), le gage (art. 2349
C. civ.), l'aveu (art. 1383-2 C. civ.) ou encore la théorie du patrimoine où cette
dernière fait œuvre de pilier42. Alors que l'indivisibilité est machinalement identifiée au patrimoine, aucune compréhension propre de l'idée n'est pourtant dégagée.
Seul le droit des obligations connaît, il est vrai, une description de la notion
puisque l'obligation indivisible s'entend classiquement de « celle qui ne peut être
exécutée qu'en entier »43. Aussi significative soit-elle, l'approche ne fait néanmoins
état que du résultat de l'indivisibilité (modèle statique), sans toutefois pourvoir à
la pièce manquante du puzzle, à savoir ce qui en justifie le principe. Pour autant,
malgré ses limites, l'analogie avec l'indivisibilité de l'obligation44 est instructive et
permet d'ordonner l'indivisibilité à une définition commune puisque le patrimoine indivisible est celui qui n'est pas susceptible « de se partager en plusieurs
universalités juridiques, distinctes les unes des autres »45. Elle invite ainsi à interroger la nature de l'indivisibilité postulée par Aubry et Rau, à travers la classification
établie par Dumoulin pour les obligations. Celle-ci offre en effet quelques clés
d'analyse46. À l'indivisibilité contractu où les choses sont indivisibles par nature,
s'oppose l'indivisibilité obligatione où les choses sont divisibles par nature mais
considérées juridiquement indivisibles aux fins de produire certains effets. Cette
dernière indivisibilité relèverait donc moins de considérations structurelles que
d'un choix politique d'établir un certain régime juridique. Aussi convient-il de
savoir si cette grille de lecture peut être transposée à l'indivisibilité du patrimoine.
10. À suivre les auteurs strasbourgeois, le patrimoine n'est pas divisible matériellement ou en quantité en raison de sa nature incorporelle et de l'unité de la
personne, mais il peut néanmoins l'être intellectuellement ou par quotité47.
zachariæ adoptait une approche similaire en considérant que le patrimoine est
susceptible d'être divisé par portions aliquotes48. Si ces auteurs postulent le principe de l'indivisibilité du patrimoine pour ensuite admettre sa divisibilité intellectuelle, c'est donc que l'indivisibilité à l'œuvre ne procéderait peut-être pas tant
d'une question de nature que d'un choix de régime juridique, ce qui concorde en
réalité avec la définition même de l'indivisibilité obligatione. L'indivisibilité au
sein de la théorie du patrimoine ne serait donc mise en œuvre qu'en vue de servir
une certaine finalité, qu'il s'agit d'éclairer. La compréhension de l'indivisibilité
par sa justification permettrait dès lors d'appréhender différents régimes sous
l'égide de cette notion, en accueillant ou non des hypothèses inverses de divisibi42. Au point même qu'il a été suggéré que le livre IV du Code civil, résultant de
l'ordonnance du 23 mars 2006 portant réforme des sûretés, soit rebaptisé « Du Patrimoine » :
C. Jubault, « Préface », in M.-E. Matthieu, Les nouvelles garanties de financement, EFE, 2007.
43. M. Bacache, Rép. civ. Dalloz 2009, v° Indivisibilité, n° 9 et 21 et s.
44. C. civ., art. 1320 nouv. et art. 1217 à 1219 anc.
45. C. Aubry et C. Rau, op. cit., p. 336, § 574.
46. C. Toullier, Le droit civil français suivant l'ordre du Code, 2e éd., t. 6, Warée, 1819,
p. 814.
47. C. Aubry et C. Rau, op. cit., p. 339, § 574.
48. K. S. zachariae, op. cit., p. 40, § 266 : « quoique le patrimoine (...) soit divisible en
parties aliquotes, partibus quotis ».



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