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PHILIPPE STOFFEL-MUNCK

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6. D'abord, la loi de ratification a fait échapper au texte les clauses qui, au
sein du contrat d'adhésion, étaient négociables, alors que la version résultant de
l'ordonnance permettait de l'appliquer à « toute clause » d'un contrat d'adhésion,
c'est-à-dire même à celles qui étaient négociables. La modification a été qualifiée
de substantielle et non d'interprétative par le législateur.
7. Surtout, les travaux préparatoires ont asséné que ce texte ne devait pas
s'appliquer aux contrats régis par le Code de la consommation ni à ceux relevant du titre IV du livre IV du Code de commerce, c'est-à-dire à ceux régis par
son article L. 442-6, I, 2°7. Celui-ci sanctionnait déjà le fait « de soumettre ou
de tenter de soumettre un partenaire commercial à des obligations créant un
déséquilibre significatif dans les droits et obligations des parties ». On a soutenu que tout le BtoB n'était pas concerné par ce texte, car il ne couvrait que
les contrats conclus avec un « partenaire commercial », ce qui laissait à l'article 1171 tous les contrats dépourvus de dimension partenariale8. C'était déjà
incertain en droit positif à l'époque ; désormais, l'opinion ne peut plus être
défendue. En effet, l'ordonnance n° 2019-359 du 24 avril 2019 est venu réécrire ce texte. Elle l'a débarrassé de toute référence au concept de « partenariat
commercial ». Le dispositif forme désormais l'article L. 442-1, I, 2°, du Code
de commerce et vise le fait consistant, « dans un contrat » et pour « toute personne exerçant des activités de production, de distribution ou de services », de
« soumettre ou de tenter de soumettre l'autre partie à des obligations créant un
déséquilibre significatif dans les droits et obligations des parties ». C'est le
troisième temps de l'évolution.
8. Quand bien même la portée pratique de la qualification de contrat d'adhésion se réduirait ainsi comme peau de chagrin, il resterait utile d'en approfondir
le sens car ses virtualités demeureraient, telle la braise sous les cendres, et son
apport à la théorie du contrat mériterait encore examen. Une notion peut, après
tout, être fondamentale tout en restant pauvre d'effets concrets. Tel est, par
exemple, le cas du contrat unilatéral, catégorie sans régime spécifique notable
mais précieuse pour cerner la notion de contrat9. Pour contribuer à saisir en quoi
un contrat d'adhésion devrait être moins intangible qu'un autre, un retour sur la
problématique de l'adhésion est d'abord nécessaire. On pourra mieux comprendre, ensuite, dans quelles circonstances un traitement particulier de sa force
obligatoire est justifié, et quand il l'est moins.
7. Pour un bref exposé de cette singulière séquence législative, où Sénat, Assemblée et garde
des Sceaux ont répété cette exclusion à chaque lecture, affirmant que l'intention du législateur
était si évidente sur ce point qu'il n'était pas nécessaire de l'exprimer formellement, v. notre article
« Le nouveau droit des obligations : les questions en suspens », in Le nouveau droit des obligations
après la loi de ratification du 20 avril 2018, RDC 2018, n° spéc., n° 115h1, p. 52, n° 22.
8. En ce sens, v., par exemple, F. Terré, P. Simler, Y. Lequette et F. Chénedé, Les obligations,
12e éd., Dalloz, 2019, n° 478 et 457.
9. Sur ce point, v. D. Galbois, La notion de contrat, esquisse d'une théorie, thèse Paris II,
2018, n° 417. Cette démonstration de la « fonction définitoire » de la catégorie du contrat
unilatéral est spécialement faite par M. M.-O. Barbaud dans sa thèse, La notion de contrat
unilatéral : analyse fonctionnelle, LGDJ, 2014, préf. B. Teyssié.



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