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L'échec des tentatives doctrinales américaines de subjectivation du contrat

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qu'« un individu est moralement obligé de se conformer à ses promesses parce qu'il a
intentionnellement invoqué une convention dont la fonction est de donner des fondements
- fondements moraux - pour qu'autrui s'attende à ce que la promesse soit remplie »12.
486.  -  Une remarque peut être faite. En effet, le professeur Fried semble
faire reposer l'obligation morale sur une convention. Le problème est alors de
déterminer quelle convention il vise ici. La question est en réalité redoutable :
faut-il qu'il existe une convention sociale selon laquelle une promesse doit être
respectée pour que l'on puisse trouver une obligation morale de s'y conformer ?
C'est la grande critique que Hume formule à l'encontre des théories qui posent
que la promesse est obligatoire par elle-même, comme si l'emploi de mots pourrait, par « transsubstantiation », changer une volonté en obligation.
Soit il s'agit d'une convention idéale, que le sujet pourrait trouver par luimême en découvrant des principes moraux universels et nécessaires. Le mot de
convention serait alors quelque peu dénaturé mais s'inscrirait dans une démarche
qui, sans être rawlsienne, en aurait quelques attributs. Rawls en effet, dans la
Théorie de la justice, vise à déterminer les principes de justice que les individus
adopteraient dans la position originelle. Ainsi, son travail semble reposer à première vue sur un contrat social en ce que les personnes se mettent d'accord,
contractent, quant aux principes de justice. Mais, en réalité, la démonstration
rawslienne est avant tout une démonstration idéale car les personnes sont amputées d'elles-mêmes : elles ne connaissent pas leur position dans le monde, ni les
caractéristiques dans la société dans laquelle elles vivent13. La convention est dite
idéale car la justification des propositions morales découvertes ainsi résulte d'un
accord entre des parties qui sont abstraites d'elles-mêmes.
Soit il s'agit d'une convention sociale. Dans ce cas, pour qu'une promesse soit
obligatoire, il faut qu'il existe une pratique reconnue de la promesse dans la société.
En d'autres termes, c'est parce que les personnes se considèrent socialement comme
obligées par leurs promesses que les promesses sont moralement obligatoires14.
Pour nous, le professeur Fried, en utilisant le mot « convention », adopte
cette deuxième solution. En premier lieu, le mot de « convention » ne renvoie pas
communément à l'idée de convention idéale. Le professeur Fried aurait certainement décidé de le spécifier s'il avait souhaité employer ce mot en ce sens. En deuxième lieu, l'objectif de son travail est de confronter la notion de promesse au
droit des contrats américain. Il ne s'agit pas pour lui de démontrer une proposition nécessaire et universelle selon laquelle les personnes doivent se conformer à
12. Ibid.,  p.  16. : « An individual is morally bound to keep his promises because he has
intentionally invoked a convention whose function it is to give grounds -  moral grounds  - for another
to expect the promised performance. » Nous soulignons.
13. Thomas SCANLON, « Promises and practices », Philosophy & public affairs, (1990), p. 199. :
« In their view [Hume and Rawls], the analysis of the obligation arising from a promise is a two-stage
affair. First, there is the social practice, which consists in the fact that a given group of people generally
behave in a certain way, have certain expectations and intentions, and accept certain principles as
norms. Second, there is a moral judgment to the effect that, given these social facts, a certain form of
behavior(is possible and) is morally wrong. »
14. Thomas SCANLON, « Promises and practices », Philosophy & public affairs, (1990), p. 199. :
« In their view [Hume and Rawls], the analysis of the obligation arising from a promise is a two-stage
affair. First, there is the social practice, which consists in the fact that a given group of people generally
behave in a certain way, have certain expectations and intentions, and accept certain principles as
norms. Second, there is a moral judgment to the effect that, given these social facts, a certain form of
behavior(is possible and) is morally wrong. »

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Bibliothèque de droit privé - Tome 599 - Les théories objective et subjective du contrat

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Bibliothèque de droit privé - Tome 599 - Les théories objective et subjective du contrat - 3
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