Revue Droit & Littérature - N°4-2020 - 470

Recensions - Par-delà les frontières
qu'elles accompagnent de manière utile et parfois
nécessaire ; contrairement à elles, l'analogie, sous
le déguisement - simulation - de la similitude,
voire de l'identité, exacerbe la réalité parce qu'elle
la plagie. Les fictions n'envahissent pas la réalité,
les analogies la dupliquent.

B. Le réel ou l'irréel d'un texte fictif
Je pense que, du point de vue du « Droit et Littérature », la question de l'invention fictive dans l'espace
juridique doit partir de deux postulats.
Le premier est que si un texte fictionnel - en Droit,
comme on l'a vu, celui d'une fictio legis - n'est pas
appelé à diverger le réel, mais à rendre compatible
une confluence imaginable avec lui, car, en fait, une
fiction légale peut coïncider avec le réel - bien que
cette coïncidence n'ait pas toujours une réalité -,
alors l'argument de sa vérité ou de sa fausseté en ce
qui concerne le réel ne le fera pas être ou ne le fera
pas cesser d'être une fiction, de la même sorte que,
assurément, tout mensonge ne se révèle pas toujours
être une fiction, bien que certains puissent le devenir.
La seconde est que l'argument selon lequel il existe
des fictions plus proches de la réalité que d'autres ne
devrait pas non plus conduire à réduire le fictionnel
juste à l'irréel, car cela signifierait confondre les effets
réels de la fiction avec la fiction elle-même. D'autre
part, l'effet du réel imaginaire d'un texte fictionnel -
en l'occurrence, nous l'avons vu, une fictio legis - est,
en réalité, réel et cette condition de « -réalité » n'est
pas comparativement différente d'un texte qui ne
soit pas fictif ou qui ne le soit pas autant.
Il me semble que - au-delà de l'épisode des fictions
légales - c'est cela qui se passe avec le Droit dans sa
totalité ; car il n'est guère contestable que le « devoir
être » n'est ni vrai ni le contraire et, en outre, parce
que grâce à cette invention fictive de « devoir être »,
(voir de Enrique Príncipe y Satorres, Madrid : Librería Editorial
de C. Bailly-Bailliere, 1891) on perd le charme de l'expression
utilisée par Ihering - technische Notlügen (Geist des römischen
Rechts auf den verschiedenen Stufen seiner Entwicklung, cit.,
p. 266) - qui apparaît comme « mensonge technique consacré par nécessité ». Rudolph von Ihering, Espíritu del Derecho
romano en las diversas fases de su desarrollo, version espagnole et notes de Enrique Príncipe y Satorres, éd. de José Luis
-Monereo Pérez, Granada : Éditions Comares, 1998, p. 1008.

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il cherche à produire un effet de réalité dans le monde
réel en l'imaginant effectivement réel.

C. La fabulation juridique
comme pacte narratif
L'effet de réalité dans le monde réel d'un « devoir--
être », l'imaginant ainsi effectivement réel est le résultat d'un pacte narratif. Le Droit définit l'invention
fictive d'un « devoir-être » comme une fabulation
capable de créer un compromis de croyance - créer
croire - sur cet imaginaire réel dans le monde réel.
En tant que fable qui aspire à l'effet de réalité, c'est
une narration pragmatique et donc indépendante
de la valeur de vérité. La fable du « devoir-être »
projette uniquement sur la valeur de crédibilité, de
plausibilité, de vraisemblance ; en d'autres termes,
vers la croyance que ce qui est dit (devoir-être) doit
être réalisable / réalisé dans la réalité ; ou ce qui est
la même chose, le credo dans lequel le passage du
-devoir-être à l'être est faisable et doit être fait. Ce
récit, qui fonctionne comme une hypothèse cognitive, c'est-à-dire, sans aucun compromis -dénotatif
dans le monde réel, constitue la condition intra--
fictionnelle du Droit.
(Le récit, par ailleurs, qui n'est pas moins présent
dans la fabulation de ce qui est simplement une
pensée - une construction mentale - comme
Grundnorm dans le roman positiviste de l'unité de
l'ordre normatif kelsénien, ou dans celui d'un état
de nature original dans le roman contractualiste du
seuil de la société et de l'État. Seules les stratégies
narratives varient : temporelle dans un état de nature comme Il était une fois il y a déjà très longtemps,
ou logique-spatial dans une Norme fondamentale
située au-dessus et au-delà de toutes les normes,
n'étant elle-même le résultat de l'acte d'aucune
norme).

D. Le réel imaginaire du droit comme
pacte d'écriture
Nous trouvons également, le contrat d'écriture
comme immanent à cette narrative. La forme
contractuelle de la fable du « devoir être » est sa
propre écriture, la Lettre de la Loi, de sorte que l'invention fictive se trouve dans l'empreinte même de

Droit & Littérature - Numéro 4

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