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LES FAITS JUSTIFICATIFS SPÉCIAUX

un terreau fertile au développement des faits justificatifs spéciaux. Malmenée
par un législateur avide de symbolisme, la norme pénale est ainsi victime de son
succès et édulcorée par la multiplication des infractions incantatoires et régulatrices, alors que « la rareté aurait dû être une caractéristique essentielle du droit
pénal »111. C'est dans ce contexte que l'on remarque l'épanouissement et la
pérennité de faits justificatifs spéciaux dont on a relevé qu'ils étaient particulièrement présents pour résoudre des conflits mineurs entre des valeurs sociales
techniques ou faiblement atteintes.
894.  Parce qu'elles permettent de rétablir a posteriori un semblant de nécessité
en limitant l'effet des normes incriminatrices sur la responsabilité pénale, ces causes
objectives d'irresponsabilité particulières se montrent des outils discrets et efficaces
à la disposition du législateur. La justification spéciale permet en effet de limiter le
champ d'une incrimination à la nécessité douteuse, et donc de la rendre sinon nécessaire du moins acceptable pour les acteurs concernés, et ceci sans remettre en question le principe même de cette incrimination. Ainsi, les faits justificatifs spéciaux
viennent en renfort de la nécessité de l'incrimination sans nuire à la fonction symbolique attachée à la pénalisation d'un comportement considéré, ce qui est essentiel
pour un législateur parfois plus soucieux de communiquer avec le public que de
protéger les valeurs sociales fondamentales : « la loi pénale semble aujourd'hui bien
plus utilisée pour ses vertus expressives que pour ses vertus juridiques »112.
895.  Au-delà de ce rôle palliatif de la justification à l'égard du principe de
nécessité, il faut toutefois se méfier de l'effet entraînant de la mise à disposition du
législateur, de ces mécanismes qui font de bien médiocres substituts à la nécessité.
En effet, il est à craindre que la possibilité de moduler à souhait le champ d'application d'une incrimination se révèle un encouragement pour le législateur « frappé
d'éléphantiasis »113 à poursuivre son œuvre d'inflation législative. À cet égard, le
retour à la nécessité, par la disparition de certaines incriminations non nécessaires, s'assortirait donc de la disparition des faits justificatifs spéciaux accompagnant ces incriminations dont ils permettaient la survie.

SECTION 2
LA RARÉFACTION DES FAITS JUSTIFICATIFS SPÉCIAUX,
SIGNE D'UN RETOUR SOUHAITÉ
AU PRINCIPE DE NÉCESSITÉ
896.  Face au dévoiement de la loi pénale victime de l'inflation législative,
les appels en faveur d'un resserrement du champ de la norme pénale se multiplient, suivant l'idée que « le droit pénal est fait d'une articulation prudente
entre la volonté de punir et le renoncement à punir. Qu'il s'en écarte et le voilà
asservi au scandale de l'insécurité et à celui de l'impunité »114. Le législateur est
111. E. Dreyer, Droit pénal général, 4e éd., LexisNexis 2016, coll. « Manuels », n° 428.
112. V. Malabat, « Les infractions inutiles - Plaidoyer pour une production raisonnée du droit
pénal », in La réforme du Code pénal et du Code de procédure pénale, Opinio doctorum, Dalloz 2009,
p. 71.
113. J. Pradel, « Notre Code pénal, vingt ans à peine et déjà des dérives qui n'ont pas attendu le
nombre des années », JCP G 2014, 259.
114. D. Salas, La volonté de punir. Essai sur le populisme pénal, Fayard 2012, p. 15.

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