Droit civil - Introduction au droit - 9e - 135

APRÈSLECODE CIVIL
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romantique et pacifique de l'histoire ainsi que l'idée d'une formation inconsciente du droit,
comme à l'égard du pandectisme dont il critique le rationalisme24
. Certes, il montra que si le
droit romain a d'abord été enraciné dans une souche nationale, il s'en est ensuite extrait pour
s'élever à des principes universels25
; Savigny cultiva lui-même un esprit de système rigoureux
dans son Traité de droit romain et imposa l'expression de « science du droit » (Rechtswissenschaft)
pour qualifier la Jurisprudenz (l'ancienne science du droit) rénovée par l'École
historique26
vit le principe de l'évolution du droit dans une volonté (étatique), qui a imposé le droit par la
force et sa puissance et qui reste entièrement soumise à la « loi de finalité » (le but à atteindre,
que se fixe l'individu dans son intérêt, est l'élément créateur, la source du droit)27
.
À la suite du savant travail conceptuel accompli par les pandectistes, la codification
finira par l'emporter : après une gestation de vingt-deux années, le Code
civil allemand (Bürgerliches Gesetzbuch ou BGB) fut adopté par le Reichstag
puis le Bundesrat les 1er
clôturant la dialectique entre germanité et romanité28
et 14 juillet 1896 et entra en vigueur le 1er
.
janvier 1900,
Il fut alors reproché à Savigny d'avoir retardé d'un siècle la codification du droit allemand29
e siècle dont les excès furent encouragés par la fascination qu'exerçait le Code civil.
103. 3º) Exégèse (1835-1880). - La méthode à laquelle les juristes français du
.
Sa pensée révèle pourtant une immense supériorité sur le positivisme de la doctrine française
du XIX
XIX
e siècle recourent lors de l'exposé et du commentaire du droit civil est qualifiée
d'exégétique : la lettre et l'analyse grammaticale du Code Napoléon sont les sources
premières du commentateur tandis que l'intention du législateur est jugée
secondaire ; le plan suivi est celui du Code, pris article par article30
; les règles
24. J. HUMMEL, « La volonté dans la pensée juridique de Jhering », Droits 1999, no
28, p 71.
25. R. von IHERING, L'esprit du droit romain dans les diverses phases de son développement, 4 vol.,
t. I, 1873, trad. sur la 3e éd. par O. de Meulenaere, 1877 (rééd. Forni Editore Bologna, 2004) spéc. § 1,
p. 2 : « Un seul mot suffit pour définir toute l'importance et la mission de Rome dans l'histoire universelle
: Rome représente le triomphe de l'idée d'universalité sur le principe des nationalités »; §1,
p. 14 : « Dans le fond comme dans la forme, toutes les législations modernes se basent sur le droit
romain : il est devenu pour le monde moderne, comme le christianisme, comme la littérature et l'art
grec et romain, un élément de civilisation. Son influence n'est nullement restreinte aux institutions que
nous avons empruntées au droit romain. Notre pensée juridique, notre méthode, notre forme d'intuition,
toute notre éducation juridique, en un mot, sont devenues romaines ». Cf. J. GAUDEMET, « Organicisme
et évolution dans la conception de l'histoire du droit chez Ihering », in Sociologie historique du
droit, PUF, 2000, p. 37 (Ihering reste néanmoins fidèle à la vision organiciste - biologique et anatomique
- du droit, fort en vogue à cette époque).
26. O. JOUANJAN, « Savigny et le " tournant philologique " de la pensée allemande : pour une lecture
métaphysique de la science historique du droit », in Études G. Timsit, Bruylant, 2004, p. 108.
27. R. von IHERING, L'évolution du droit (Der Zweck im Recht, 1892), trad. O. de Meulenaere, 1901.
Sur la pensée de Ihering, v. supra,no 1et no 14, au sujet de la force et de la lutte dans le droit ; no
infra, no 104, sur sa définition du droit subjectif et la notion de but ou d'intérêt.
28. J. HUMMEL, « La codification en Allemagne (XIX
55 et
e-XX
e siècles) : une cristallisation du droit national
entre romanité et germanité », RHD fr. étr. 2007, p. 105.
29. Z. KRYSUTUFEK, « La querelle entre Savigny et Thibaut », RHD 1966, p. 59, spéc. conclusion : « La
renommée de Savigny estompe complètement le nom de Thibaut et pourtant ce fut l'idée de Thibaut
qui, en fin de compte, emporta la victoire ». La pensée historiciste, critiquée par Hegel, n'a guère eu de
postérité en Allemagne. Cf. J. HUMMEL, Vo
« Allemagne (Doctrines allemandes de l'État et du droit de
Hegel à Jellinek) », in Dictionnaire de la culture juridique, Lamy-PUF, 2003, p. 38.
30. MARCADÉ, Explication théorique et pratique du Code Napoléon, t. I, 1838, Préface, p. XV : « Dans
la méthode exégétique, on suit le texte pas à pas ; on dissèque chacun des articles pour l'expliquer
phrase par phrase, mot par mot ; on précise par ce qui précède et par ce qui suit le sens et la partie
de chaque proposition, de chaque terme, et l'on en fait remarquer la justesse ou l'inexactitude, l'utilité
ou l'insignifiance ; puis, quand on a compris cet article en lui-même, on étudie son harmonie ou sa
discordance avec les autres articles qui s'y réfèrent, on en déduit les conséquences, on en signale les
lacunes ».
. Mais, rompant finalement avec le Volksgeist comme avec le pandectisme, Ihering
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