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Les maux

which is a standard ﬁxture in the legal documentation of bonds, 44 had until then gone mostly unnoticed. According to Elliott, this clause properly construed imposed on the sovereign debtor to treat all bondholders with equal care and attention. Drawing on the afﬁdavit submitted, 45 Elliott argued that under the pari passu clause, a sovereign debtor making payments to one class of bondholders, should be making comparable payments to other classes of bondholders. Siding with the interpretation suggested by Elliott, the Court of Appeals approved the ’ratable payment’ argument it had advanced and held that under the pari passu clause, the borrower should pay creditors on a ratable basis. The Court held that “[i]t also appears from the basic agreement that governs the repayment of the foreign debt of Peru that the various creditors beneﬁt from a pari passu clause that in effect provides that the debt must be repaid pro rata among all creditors. This seems to lead to the conclusion that, upon an interest payment, no creditor can be deprived of its proportionate share”. 46 The order enjoined Euroclear, for reasons of “absolute necessity”, to instruct its Cash Correspondents “not to have any amounts credited to their accounts that originate from the Republic of Peru or Banco de la Nacion, including amounts designed to pay interest under the Brady bonds” and, in case such funds had already been received, “to instruct such Cash Correspondents to block such funds” and also “not to take any action that would result in such funds being distributed in any manner within the Euroclear system”. 47 Faced with the prospect of defaulting on its Brady Bonds, Peru apparently settled the case in order to avoid further damage. The ruling, which was never appealed, unleashed a ﬂow of comments and served as catalyst for further litigation. 48

44. E.g. « The obligations of the Borrower hereunder rank at least pari passu with all its other unsecured obligations ». 45. In particular a legal opinion submitted by Professor Andreas Lowenfeld, a reputable law professor with the New York University School of Law. 46. Opinion of the 8th Chamber of the Court of Appeal of Brussels at p. 3, as reported by L. C. BUCHHEIT and J. S. PAM, “The Hunt for Pari Passu”, Intl. Fin. L. Rev., 2004, (20-26), 22. 47. The peculiar nature of the restraining order, which stayed clear from attaching assets, can be explained by the speciﬁc protection afforded under Belgian law to assets and cash held in the Euroclear system. See hereunder at p. 135 ff. for more details. 48. See infra (Part II – Section 1) on the current outlook of targeting payment ﬂows.

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