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Introduction
elles ne reprennent pas le droit naturel, qui leur est supérieur, les lois sont
injustes ou illégitimes et les citoyens peuvent les ignorer.
L'exemple classique est celui d'Antigone qui, dans la tragédie de Sophocle,
passe outre l'interdiction de Créon d'enterrer son frère rebelle, en invoquant
des lois non écrites, en vigueur depuis l'origine, sans que personne les ait
vues naître.
34 - Origine et auteurs. Certains philosophes grecs de l'Antiquité, tels
Platon et Aristote, ainsi que des Romains, tel Cicéron, pensaient déjà qu'il
existe un ordre universel que les hommes doivent observer. Le droit est,
selon eux, l'art d'atteindre le juste en observant la nature. Il est naturel.
Ces théories ont été reprises et complétées au Moyen Âge, avec Saint
Thomas d'Aquin, qui a combiné la philosophie grecque et la religion chrétienne
(droit naturel religieux), puis par Hugo de Groot, dit Grotius,au
XVII
XIX
e siècle et par l'allemand Stammler et le français Gény, à la fin du
e siècle et au début du XX siècle, qui ont davantage insisté sur la volonté
humaine et la raison (droit naturel laïc).
e
35 - Appréciation. Certes, les différences de législations, passées
comme actuelles, d'un pays à l'autre, font conclure à certains qu'il n'existe
pas de droit immuable et universel.
Néanmoins, il faut admettre qu'il existe des principes très répandus et
inébranlables en matière de droit de l'homme ou de droit des libertés fondamentales
: la Déclaration des droits de l'homme et du citoyen de 1789, la
Déclaration universelle des droits de l'homme adoptée par l'assemblée
générale des Nations unies le 10 décembre 1948 et, plus récemment, la
condamnation des crimes contre l'humanité imprescriptible (C. pén.,
art. 211-1)...
Portalis (l'un des auteurs du Code civil) estimait que le droit naturel devait
servir de « boussole » au droit positif (le droit en vigueur).
II
La conception positiviste et le droit
positif
36 - Définition. Selon la conception positiviste, le droit est un fait de
société, indépendant d'un quelconque ordre naturel. Il est créé par des
hommes pour des hommes (« ubi societas, ibi jus ; ibi societas ubi jus » :
«il n'y a pas de société sans droit, il n'y a pas de droit sans société »). Il
est vrai que Robinson, sur son île, n'avait pas besoin du droit. Les règles de
droit tirent leur puissance de la société qui les a élaborées. Seul le droit
positif, qui correspond à la volonté de l'État à un moment donné, par
opposition aux droits anciens et aux droits étrangers, est reconnu, sans
qu'il y ait à se demander s'il est juste ou injuste. Le juriste doit être neutre.

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